第六章 合同变更、解除、转让和终止.pptVIP

第六章 合同的变更、解除、转让和终止 合同的变更，是指合同成立后、履行完毕前由双方当事人依法对原合同的内容所进行的修改。--狭义的合同变更 合同的变更是指合同的重大变更。比如，合同的类型、标的种类、范围、履行地点、方式、有效期限等的变化，也就是重新明确当事人双方的权利义务关系。在程序上同订立合同的要求相同，即要约与承诺。 当事入一方要求变更合同时，在新的协议未达成以前，原合同仍然有效。广义的合同变更包括合同主体的变更. 合同变更的基础是意思自治。 合同变更，是针对已经成立的合同或针对生效的合同。无效合同和已经被撤销的合同不存在变更的问题。对可撤销而尚未被撤销的合同，当事人也可以不经人民法院或仲裁机关裁决，而采取协商的手段，变更某些条款，消除合同瑕疵，使之成为符合法律要求的合同。 合同变更，通常要遵循一定的程序或依据某项具体原则或标准。这些程序、原则、标准等可以在订立合同时约定，也可以在合同订立后约定。如未在合同中进行特殊规定，合同变更的程序是要约和承诺规则。 《合同法》第77条第2款规定：“法律、行政法规规定变更合同应当办理批准、登记等手续的，依照其规定。”如《中外合资经营企业法实施条例》第14条规定：“合营企业协议、合同和章程经审批机构批准后生效，其修改时间。” ? （一）合意变更--是当事人协商一致对原合同进行变更。 《合同法》第77条第1款规定： “当事人协商—致，可以变更合同。”合意变更，是当事人以新的合同变更原合同，该新合同适用要约和承诺的程序。该新合同有无效事由或者撤销事由的，仍确认无效或者予以撤销。 合意变更的形式。《合同法》对合意变更的外在形式未作特殊要求。变更原合同的合意也是合同，它可以是书面形式，也可以是口头形式，也可以是行为。 一般来说，变更书面合同应当采用书面形式。双方一致的行为，可以变更已经达成的书面合同(参照《合同法》第36条)。 未变更的推定 《合同法》第78条规定：“当事人对合同变更的内容约定不明确的，推定为未变更。”将此条适用于实践，会令人产生疑问。 案例46：买卖合同的甲乙双方协商将标的物的物的单价降低。后双方发生争议，甲方(出卖人)主张：“我当时同意将100元的单价降低到95元。”乙方(买受人)主张：“你当时同意将100元的单价降低到90元。”此时变更的内容并不明确而发生争议。 (二) 变更权 变更权是指一方依法享有的单方通知对方变更合同的权利。在《合同法》颁布之前，我国法律并没有规定单方变更权。 《合同法》则有变更权的规定，如第308条规定：“在承运人将货物交付收货人之前，托运人可以要求承运人中止运输、返还货物、变更到达地或者将货物交给其他收货人，但应当赔偿承运人因此受到的损失。”单方变更权是形成权，变更的意思表示送达至相对人时，合同即发生变更，不依赖于相对人同意的意思表示。这种变更权，是以损害赔偿作为代价的。 合同变更的效力 (—) 合同变更对合同权利义务的影响 合同变更，是合同部分权利义务的变化，未变更的部分继续有效。如无特约，变更只向将来发生效力，已经履行的部分继续保持效力。因此，合同变更后一般不发生财产返还的问题。 （二）合同变更的赔偿或补偿 《民法通则》第115条规定，“合同的变更或者解除，不影响当事人要求赔偿损失的权利。” 在当事人协议变更时，如果合同的变更会给一方当事人造成损失，双方应就损失的处理作出约定。如无约定，因变更合同受益的一方，应当向对方补偿。因一方违约而协商变更合同的，并不因为变更了合同而免除了违约人的责任。 有的学者认为，提出变更合同者，应赔偿对方因变更合同产生的损失。 此种观点在法理上难以成立。如果仅仅是提出变更合同，只是一种要约，其本身无所谓违约的问题或过错的问题，不能以提出解除合同为承担责任的要件。从实践中的情况来看，提出变更合同的一方可能是非违约的一方，也可能是违约方。提出变更合同，只是一种表面现象，不能把谁提出变更作为承担赔偿损失的标准，还必须要考察提出的原因。 (三) 主合同变更对保证的影响 按照《担保法》第24条的规定“债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意的，保证人不再承担保证责任。保证合同另有约定的，按照约定。”如果当事人变更了主合同，未经保证人书面同意，但这种变更减轻了债务人的债务，从而减轻了保证人的债务，从法理上看，在这种变更的情况下，即使未经保证