商事合同法律风险培训讲义.doc

《商事合同法律风险规避》培训课程讲义 ?? 在市场经济环境下，书面合同作为确定交易各方权利义务的主要载体，已经越来越广泛地运用于商事交易过程中。由于商事合同种类繁多、涉及金额巨大，签订合同时应严加防范，注重从多方面降低甚至杜绝法律风险。本所律师曾经为多家企事业单位解决过法律纠纷，深感“未雨绸缪”的重要性。因此，我们认为，贵公司领导对于签订、履行采购合同过程中法律风险防范的重视和关注意识，在众多民营企业中是极具有前瞻性的。 根据贵公司的实际情况和培训需求，今天主要针对各位工作中常用的买卖合同进行讲解。本次培训主要有四部分内容：一、买卖合同的要素；二、买卖合同风险规避技巧；三、《采购合同》样本实例分析；四、出现合同纠纷后的应对技巧。 为了便于理解，我从本所律师承办的案件中精选出部分极具代表性的案例进行解说，力求深入浅出，通俗易懂。出于对案件当事人隐私的保护，案例中出现的各方当事人均以“甲、乙、丙、丁”、“A、B、C、D”来替代。 下面开始今天的培训课程。 第一部分???买卖合同的要素 ????我们通常所称的采购合同、供应合同、购销合同在《合同法》中统称买卖合同，从法理上来讲，买卖合同是双务有偿合同，简单地说就是卖方交货、买方付款、等价有偿。其必备的合同要素有：合同各方当事人、合同标的物、质量、价格、履行期限及履行方式、违约责任、解除合同的条件、争议处理方式。 第一、合同各方当事人 合同中应写明各方当事人的详细信息，自然人要写姓名、住址、联系方式，企业同样要写名称、住所地、联系方式。第二、合同标的物　　合同中应写明采购或销售的商品或产品的名称、规格、数量。第三、质量 合同中应写明采购或销售的商品或产品所执行的质量标准，或者要求供方提供质量合格证明文件。 第四、价格　　合同中应写明采购或销售的商品或产品的单价及总价。 第五、履行期限及履行方式　　合同中应写明付款及交货的期限、付款及交货的方式。第六、违约责任　　合同中应列明哪些属于违约情形，以及违约责任的承担方式。 第七、解除合同的条件 合同中应写明一方当事人单方解除合同的条件。第八、争议处理方式　　合同中可以约定解决争议是采用仲裁方式还是诉讼方式；如约定采用仲裁，要有明确的仲裁委员会名称；如约定采用诉讼方式，应明确约定有管辖权的某个法院。 二部分??买卖合同风险规避技巧　 一、合同无效的风险规避 一般情况下，依法成立的合同，自成立时生效，但例外情况是，有些合同是附条件生效的，有些合同是附期限生效的，还有些合同是依照法律规定必须履行某些法定手续才能生效的。因此，合同成立和合同生效是两个不同的法律概念，合同成立是一个事实的判断，合同生效是一个法律的判断。现实中经常出现的情况是：合同在履行过程中发生纠纷，被法院或仲裁委员会撤销或者被确认为无效合同。 我们必须知道，一个有效的合同，应同时具备以下几点：一、合同各方当事人意思表示真实；二、合同各方当事人无恶意串通，损害第三人利益的情形；三、合同内容不损害社会公共利益；四、合同内容不违反法律、行政法规的强制性规定。 那么，对于合同的效力，应从以下几点来考察： （一）合同业务是否超出相对方的经营范围、相对方有无特定业务的从业资格，具体有两种情况： （1）合同业务超出了合同相对方的营业范围。 营业范围的限定实际上是对企业的行为能力的限定。企业营业范围登记一般采用列举营业范围的形式，即列明公司经营的业务范围。比如我手上有一份顾问单位的《营业执照》，这个里面对于经营范围就采用的是列举式：（略） （2）相对方无特定业务的从业资格 ????我国法律对某些行业、某些业务的从业资格作了限制性规定，没有从业资格的企业不得从事特定的业务。比如金融企业应有金融特许经营资格，房地产开发企业应有房地产开发资质、建设工程企业应有相应的工程勘察资质、工程设计资质、工程施工资质、工程监理资质。没有相应的资质证明文件，就不能承接相应的业务。 ????法律规定，违反国家限制经营、特许经营以及法律、行政法规禁止经营规定的合同，为无效合同。但超出企业经营范围的合同，法院一般不认定无效。 规避方法：审核相对方的营业执照中的经营范围；对特定业务，要审核相对方的资质证明文件。当然，《营业执照》也是可以造假的，所以为了谨慎起见，应在工商行政管理部门核实对方的注册登记信息。 （二）相对方签约人有无签约代理权、对合同标的物有无处分权 签订合同前，应当全面了解合同相对方的签约人有没有得到单位的授权、相对方是不是合同标的物的所有权人或者对合同标的物有权处分。 案例： A公司办公的写字楼租赁期将满，执行董事甲先生与某房产中介B公司业务员乙先生取得联系，乙先生说：正好有某写字楼空余的三间办公室，业主委托我们代为出租，如果你有兴趣，我们可以租给你。后A、B公司签订了《租赁合同》，A公司交付