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11月9日收养法的
一、收养的概念和法律特征 (一)收养的概念 公民依照法律规定的条件和程序,领养他人的子女为自己的(孙)子女,使之发生父母子女关系的民事法律行为。 我国婚姻法和收养法中都没有规定收养的概念,理论上较有代表性的概念在收养的核心涵义上基本没有分歧。在亲属法学中,一般根据所处的语境在不同意义上使用收养一词。 1、收养 —— 作为法律拟制的亲子关系发生的法律事实之一,是指收养行为。 送养人和被收养人不是实施收养行为的主体。 从广义的角度来讲,为使用术语的方便,将收养行为、送养行为和十周岁以上的未成年人的被收养人的意思表示行为统称为收养行为,收养人、送养人和被收养人统称为收养行为主体也是可以的。 2、收养 —— 作为拟制血亲的亲子关系本身,是指收养法律关系 。 根据收养法的规定,收养法律关系主体是收养人和被收养人 。 送养人虽然是实施送养行为的主体,在建立收养法律关系过程中具有重要的地位,却不是收养法律关系的主体,互为拟制的父母子女的权利义务存在于收养人与被收养人之间而不是存在于与送养人的关系中。 3、收养 —— 作为规范当事人的行为,设定法律拟制的亲子关系的规则,是指收养法律制度。 总的来讲,在核心涵义明确的情况下,收养概念的外延是比较宽泛的,既包括收养行为和收养关系,也包括收养制度。 (二)收养的法律特征 1.收养是私益与公益的统一体,伦理色彩浓厚 收养产生发展的早期,主要是满足家族制度和家长权的要求,私益性质占主导地位 。 随着现代社会关系的发展和观念的转变,人们对收养蕴含的公益性逐渐重视,但收养的私益性质并未被否定。 对收养当事人身份和权利义务的定位,古今中外的立法普遍将其等同于自然血亲的父母子女,比定位于其他亲属身份更有助于收养的公益和私益要求的实现。 对收养私益性和公益性的不同认识,直接影响着收养立法模式的选择。 2.收养是一种身份法律行为 法律行为——收养关系当事人之间不存在亲子血缘关系,从血缘伦理的角度自然无从产生父母子女间的权利义务,只能按照法律规定的条件和程序,实施以意思表示为构成要素的收养行为获得法律的认可,使拟制的父母子女关系得以建立。 身份行为——收养关系当事人以创设特定的身份关系为行为目的,亲属身份的变更引起权利义务产生和消灭的后果,因此,收养是典型的身份法律行为。 3.收养是要式法律行为 即使在受收养契约性的影响,对收养采取放任主义的时期,各国法和习惯中仍然有调整收养行为的规则。 现代收养法对收养越来越多地采用国家监督主义。 4.收养关系的当事人必须是法律所特定的人 收养行为是以在当事人之间创设亲子关系为目的,亲子关系的性质要求法律对收养关系的当事人设定特别的限制。 5.收养建立的法律关系是拟制血亲关系 (三)收养与相近概念的区别 1、与国家社会福利机构对孤儿、遗弃儿的收容、养育的区别 ①身份法上的民事法律行为——行政法上的行为 ②首先满足当事人私益诉求——社会福利措施 ③产生身份及权利义务关系——不产生身份 2.收养与抚养的区别 《婚姻法》的规定 :父母、有负担能力的祖父母、外祖父母和成年的兄、姐 。 以上抚养为法定义务,不能变更抚养人与被抚养人之间的亲属身份,也不能终止被抚养人与其生父母之间的权利义务关系。 《收养法》第17条:“孤儿或者生父母无力抚养的子女,可以由生父母的亲属、朋友抚养。抚养人与被抚养人的关系不适用收养关系。” 3.收养和寄养的区别 寄养,又称托养,是指由于父母工作、生活条件特殊或其他原因,无法与子女共同生活,不能直接履行抚养义务,把子女寄托在他人家中,由父母出资委托他人代为抚养的一种形式。 是一种委托监护关系 4.收养关系和继父母子女关系的区别 二、收养的法律性质 两种观点: (一)强调收养当事人之间的收养合意,突出收养行为的契约性和私法性,同时主张收养也应接受国家的司法监督。意、瑞 (二)强调收养的公法性质,突出国家对当事人收养行为的行政监督和司法监督。 英、美 从收养立法的发展趋势来看,现代各国正逐渐突出国家监督主义理念 。 三、收养的种类 收养未成年人与收养成年人 完全收养与不完全收养 共同收养与单独收养 法定收养与事实收养 秘密收养与公开收养 生前收养与死后收养 国内收养与跨国收养 (一)收养未成年人与收养成
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