侵权责任法的理性彰显及其局限——对侵权责任法总则中若干问题的反思.doc

侵权责任法的理性彰显及其局限——对侵权责任法总则中若干问题的反思 河南省政法管理干部学院学报2010年第5期(总第122期) 侵权责任法的理性彰显及其局限 —— 对侵权责任法总则中若干问题的反思 剥,玉红 (西北政法大学民商法学院,陕西西安710063) 摘要:侵权责任法从立法形式,模式,内容等方面彰显出一定的理性,但以侵权责任法的救济法定位, 功能实现及理性的构建要求等理念审视总则,侵权责任法应删除制裁的立法目的,增加基本原则,完善侵 权责任的一般条款,明确侵权责任构成要件的概括性条款及补充不同责任承担方式下的责任构成要件. 关键词:侵权责任法;立法目的;基本原则;一般条款;责任构成要件 中图分类号:D923.9文献标识码:A文章编号:1008—6951(2010)05—0121-07 《中华人民共和国侵权责任法》(以下简称侵权 责任法)从2002年起经历了广泛,细致,全面的探 讨,最终于2009年颁布.从法的理性视角,侵权责 任法以救济法为基本定位,立足于保护民事主体的 合法权益,既借鉴了英美法的立法形式单独立法又 借鉴了其立法模式对侵权责任予以类型化规定,还 保持了大陆侵权法的成文法传统和一般化立法方 法,在总分立法结构下重点解决了社会急需问题的 同时突出了特殊侵权责任的构建和完善,使其内容 具有了许多亮点.但是,客观而言,侵权责任法之出 台略显仓促,其内容和体系尚存在商榷和完善之处. 本文以侵权责任法总则为例反思其中若干问题,以 期对侵权责任法的完善有所裨益. 一 ,问题的选择路径及意义 (一)侵权责任法的救济法定位视角 侵权法的基本功能是补偿和遏制,两者相较补 偿是主要的功能,以此为侵权责任立法定位,它应是 一 部救济法.救济法的定位首先是我国风险社会下 的现实要求.现代社会是风险社会,可以说在人类 历史发展的长河中,没有任何时代能使现代的人们 对风险的理解如此深刻,每时每刻都在发生的交通 事故,环境污染事故,工伤事故,产品事故等各类损 害事故已经造成了严重的社会问题.我们的健 康,生活以及财富受到我们从未而且也永远不会谋 面的人的支配.我们打开包装和罐子吃下陌生人在 遥远的地方制造和加工的食品;我们不知道这些加 工者的名字或者他们的任何情况.我们搬进陌生 人——我们希望是精巧地——制造的房子.我们生 活中的很多时间是被锁在危险的,飞快运转的机 器一一如小汽车,公交车,火车,电梯,飞机——里度 过的.……没有直接的方法确保灌装汤不会毒害我 们,确保电梯不会骤然跌落把我们压扁,确保我们房 子里的锅炉不会爆炸,确保我们作为工作场所的建 筑物不会倒塌使我们葬身于若干吨重的岩石和钢筋 下面.1这些问题的产生,使得无法借助其他救济 制度获得补救的受害人更加渴望侵权法能实现对其 重大损失的补偿,所以救济法定位下的侵权法会使 受害人获得更多可能和充分的救济.其次,救济法 的定位使得侵权法更加明确了其在法律体系中的地 位和功能.我国《民法通则》首创了将民事责任独 立成章的模式,其重要意义在于宣示侵权责任对于 权利的保护已经被高度重视,其客观上为独立的侵 权立法奠定了基础.然而,侵权法的独立是相对的, 在民法体系中,它仍然需要承担特定的职责并与其 他部门法相互协调.而侵权法的救济法定位恰恰明 确了它与民法组成的物权法,人格权法,知识产权等 权利法不同的职责,它们相互协调共同维护着民法 体系的和谐发展.因此,在救济法定位下去构建侵 权法将会坚持以损害赔偿为中心的制度设计,能使 建立功能完善的侵权法律制度有可靠的保障. (二)侵权责任法的功能实现考量 侵权法的功能是对侵权法主观目的的客观反 映,是侵权法价值的外化和得以实现的手段,是满足 主体对侵权法价值的需要.当侵权法的价值表现为 收稿日期:2010—06—11 作者简介:孙玉红(1969一),女,河北保定人,西北政法大学民商法学院副教授,法学博士,研究方向:民商法学. 121 对正义,公平,效率的追求,那么立法者在立法时会 在这种价值指引下期望侵权法能够实现损害补偿, 侵权行为遏制和预防,民事权益保护,利益平衡等目 的,而这些目的和价值只有在侵权法的各项制度中 被涵摄,即通过向侵权法内部结构各要素的渗人,最 终通过具体案件外化作用于社会而以功能的方式实 现.因此,以侵权法的功能实现为目标构建侵权法 能确保侵权法定位的科学性和现实性,如此,侵权立 法便会尽可能地在主要制度及其立法技术上朝着利 于功能实现方向发展. (三)构建理性的侵权责任法的需求 我国侵权法的构建是一个复杂而庞大的工程,立 法上应当坚持其在形式和实质上的合理性.总体上, 侵权法的形式理性既要求其在自身体系和结构上的 合理性和完整性,也强调要重视民法典的结构模式. 至于侵权法的实质理性,更多的是通过具体的侵权责 任制度得以