外资并购国家安全审查法律制度研究Research on Legal System of National Security Review in Foreign Capital Mergers and Acquisitions.pdfVIP

外资并购国家安全审查法律制度研究 李群 B2006030109080 导论 一、外资并购与国家安全问题的提出 进入21 世纪之后，以生产要素、贸易、金融的自由化为基本要求的经济全 球化浪潮在世界范围内越来越呈现出势不可当的趋势，跨国并购作为发达国家企 业实现扩张与发展的一个主要手段，也是国际直接投资的主要方式。外资并购对 东道国将同时产生正负两方面的影响，其中，正面的影响包括：即刻的资本流入， 即刻或后续的新投资以及由此创造的工作岗位；当被收购的困境企业得到援助或 被收购企业能够发展时保持工作岗位；技术，特别是信息技术以及管理和其他技 能的即刻转移，导致竞争力的提高，改进公司治理；获得进入全球市场的渠道并 与全球市场实现一体化，增加出口；对企业和产业进行重组；引入产业发展的长 期观念；提高效率和生产率，提高服务质量；增加税收以及私有化收入。负面的 影响包括：裁员导致就业减少；加强资本集中；削弱竞争；在进入时资本存量未 增加；由于缺乏专业知识可能使被出售资产定价很低，国内股票市场缩水；挤出 当地企业，尤其是中小企业；失去本地品牌；外国对东道国经济的控制加强，尤 1 其是对具有战略意义的部门需特别关注。 由此可见，外资并购犹如经济全球化， 也是一柄“双刃剑”，同时为东道国带来机遇与挑战。 （一）外资并购对国家安全的促进 外国直接投资对投资母国和东道国而言，都具有重要的潜在的国家安全利 益。目前国际上关于跨国收购与国家安全的争论，倾向于担心并购将国家安全置 于危险境地，尤其是在外资并购东道国重要企业（prized enterprises ）和敏感技术 产生安全威胁。事实上，国际投资与国家安全之间的联系是复杂的，影响是双向 2 的。 首先，基于外国投资潜在的有利于宏观经济的直接结果，开放的跨国并购的 政策可能有利于国家安全。在物质生活水平低或者地区收入差距悬殊的地方，安 全和公众秩序才会被频繁破坏。投资自由，可以通过促进经济进步和帮助产生能 为更多人感知的福利，对国家的安全与稳定做出重要贡献。 其次，在某些领域的跨境开放的承诺，本身就可能是区域或国际稳定的政策 的一个组成成分。例如欧盟，在初期依赖于跨界融合的煤钢行业的欧洲项目，创 造了一个相互依存的“战略性”的重工业，其最初并不涉及跨境的所有权，建立 合作的激励机制而不是对抗的机制。而后，欧盟的统一市场，进一步促进经济一 体化，对欧盟各国也产生稳定作用。 第三，旨在强化国家安全合作的具体措施中，跨国公司所有权也是其中的一 个要素。例如有一个试点项目，重点（在保证）荷兰鹿特丹、英国费利克斯托、 中国南方的深圳港之间的海运集装箱运输安全。这个项目的可行性，部分原因是 由于收购有关港口的国际公司拥有的和正在开发的技术，能够通过屏幕监控并确 保密封集装箱从起运点到抵达时的实体完整。 1 Report of the Expert Meeting on Merges and Acquisitions ：Policies Aimed at Maximizing the Positive and Minimizing the Possible Negative Impact of International Investment ．UNCTAD , 19 to 21 October 2000． 2 Thomsen, Stephen: “Economic and Other Impacts of Foreign Corporate Takeovers in OECD Countries”, International Investment Perspectives, 2007, OECD. 第四，个别企业的生存被视为对国家安全十分重要，可能取决于跨境合作关 系。在许多小国家的国防供应商，尤其所在行业属于资本密集型或以其他方式显 示重要性的规模经济，越来越多地寻找外国企业的合作伙伴以确保其可行性。例 如在航空运输领域，基于对地区基本安全和公共秩序的考虑，跨境并购也越来越 多地被作为一种战略选择。 （二）外资并购对东道国的风险 1.技术能力的丧失 一个公司在国外投资的动机之一是获得外国技术，因此外国投资并购东道国 公司也是为了获得技术能力。这种技术贸易必