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2007---2009年司法考试侵权法试题 2007年 4．甲公司在与乙公司协商购买某种零件时提出，由于该零件的工艺要求高，只有乙公司先行制造出 符合要求的样品后，才能考虑批量购买。乙公司完成样品后，甲公司因经营战略发生重大调整，遂通知乙 公司：本公司已不需此种零件，终止谈判。下列哪一选项是正确的？ A．甲公司构成违约，应当赔偿乙公司的损失 B．甲公司的行为构成缔约过失，应当赔偿乙公司的损失 C．甲公司的行为构成侵权行为，应当赔偿乙公司的损失 D．甲公司不应赔偿乙公司的任何损失 【答案】D 【逐项解析】 甲乙双方只是处于缔结合同的阶段 ， 合同尚未成立，谈不上违约责任的问题，因此 A 项错误。 《合同法》第 42 条 规 定 ：“当事人在订立合同过程中有下列情形之一，给对方造成损失的，应当承担 损害赔偿责任：（一）假借订立合同，恶意进行磋商；（二）故意隐瞒与订立合同有关的重要事实或者提供 虚假情况；（三）有其他违背诚实信用原则的行为。”本题中，甲公司并不存在违背诚实信用原则的行为， 不应承担缔约过失责任，因此 B 项错误。 甲乙双方处于缔约过程中，双方均不能保证一定会签署合同，甲公司终止谈判并非违法行为，乙公司 也应当预见存在对方终止谈判的风险，甲的行为不构成侵权。因此 C 项错误，D 项正确。 【常见错误】有的考生认为甲的行为属于缔约过失，因此误选了 B。 8．甲公司通过电视发布广告，称其有 100 辆某型号汽车，每辆价格 15 万元，广告有效期 10 天。乙 公司于该则广告发布后第 5 天自带汇票去甲公司买车，但此时车已全部售完，无货可供。下列哪一选项是 正确的？ A．甲构成违约 B．甲应承担缔约过失责任 C．甲应承担侵权责任 D．甲不应承担民事责任 【答案】A 【逐项解析】《合同法》第 15 条 规 定 ：“要约邀请是希望他人向自己发出要约的意思表示。寄送的价 目表、拍卖公告、招标公告、招股说明书、商业广告等为要约邀请。商业广告的内容符合要约规定的，视为 要 约 。”可见商业广告在特定情况下也可构成要约。 《合同法》第 14 条 规 定 ：“要约是希望和他人订立合同的意思表示，该意思表示应当符合下列规定： （一）内容具体确定；（二）表明经受要约人承诺，要约人即受该意思表示约束。”本题中，甲在广告中说 明了汽车的型号、数量、价格，内容可谓具体确定；甲还声称广告的有效期为 20 天，其实是表明经受要 约人承诺，甲即受该意思表示约束。因此，甲发布的该广告可以认定为要约。乙公司于该则广告发布后第5 天自带汇票去甲公司买车构成承诺，买卖合同成立。如今车全部售完，无货可供，甲应承担违约责任， 因此 A 项正确，BCD 错误。 【常见错误】有的考生认为商业广告肯定是要约邀请，合同未成立，因此误选了 B 或 D。 9．赵某将一匹易受惊吓的马赠给李某，但未告知此马的习性。李某在用该马拉货的过程中，雷雨大 作，马受惊狂奔，将行人王某撞伤。下列哪一选项是正确的？ A．应由赵某承担全部责任 B．应由李某承担责任 C．应由赵某与李某承担连带责任 D．应由李某承担主要责任，赵某也应承担一定的责任 【答案】B 【逐项解析】《民法通则》第 127 条 规 定 ：“饲养的动物造成他人损害的，动物饲养人或者管理人应当承担民事责任；由于受害人的过错造成损害的，动物饲养人或者管理人不承担民事责任；由于第三人的过 错造成损害的，第三人应当承担民事责任。”可见动物饲养人承担的是无过错责任，王某受伤应由李某来 承担责任。赵某既非动物的饲养人，也非动物的管理人，无须承担责任。因此 B 项正确，ACD 项错误。 【常见错误】有的考生认为赵某未告知马某此马的习性，存在过错，应承担一定的责任，因此误选了C 或 D。 17．周某与妻子庞某发生争执，周某一记耳光导致庞某右耳失聪。庞某起诉周某赔偿医药费 1000 元、 精神损害赔偿费 2000 元，但未提出离婚请求。下列哪一选项是正确的？ A．周某应当赔偿医疗费和精神损害 B．周某应当赔偿医疗费而不应赔偿精神损害 C．周某应当赔偿精神损害而不应赔偿医疗费 D．法院应当不予受理 【答案】D 【 逐项 解析 】《婚姻 法》第四十 六条 规定 ：“有下列情形之一，导致离婚的，无过错方有权请求损害赔偿 ：（一）重婚 的；（二）有配 偶者 与他 人同 居的 ；（三）实施 家庭 暴力 的；（四）虐 待、 遗弃 家庭 成员 的。”《婚姻法司法解释（一）》第 29 条 进 一 步 规 定 ：“承担婚姻法第四十六条规定的损害赔偿责任的主体，为 离婚诉讼当事人中无过错方的配偶。人民法院判决不准离婚的案件，对于当事人基于婚姻法第四十六条提 出的损害赔偿请求，不予支持。在婚姻关系存续期间，当事人不起诉离婚而单独依据该条规定提起损害赔