医疗注意义务的判断基准——医疗水平.docVIP

精品论文 参考文献 医疗注意义务的判断基准——医疗水平 吴柯 （贵州民族大学 法学院，贵州 贵阳 550025） [摘 要]根据《中华人民共和国侵权责任法》的规定，医务人员是否存在过错的判断标准是是否尽到了与当时的医疗水平相应的诊疗义务。在这一标准中，如何衡量“当时医疗水平”，法律并没有进一步明确。本文考察了日本“医疗水平论”等医疗过失判断标准理论的形成、发展脉络及主要观点，参考学界对于医疗过失判断的研究，对于医疗水平这一医疗注意义务的判断基准的性质、内容以及如何衡量“当时的医疗水平”提出了自己的见解。 [关键词]医疗过失 判断 医疗水平 [作者简介] 吴柯（1978-），女，广西人，汉族，贵州民族大学法学院讲师，医学学士，法学硕士。研究方向：民商法学，医事法学。 [中图分类号] R-01 [文献标识码] A [文章编号]0439-8041（2013）07-0040-04 《中华人民共和国侵权责任法》（以下简称《侵权责任法》）医疗损害责任部分第57条规定，医务人员在诊疗活动中未尽到与当时的医疗水平相应的诊疗义务，造成患者损害的，医疗机构应当承担赔偿责任。根据这一规定，医务人员是否存在过错的判断标准是是否尽到了与当时的医疗水平相应的诊疗义务。当法律法规对医师的诊疗义务有明确规定时，认定医疗过失相对容易，但是在法律、法规及医师的诊疗操作规范中都没有明确规定时，如果一个医疗行为的实施造成了病患伤亡的损害后果，认定医疗过失就比较困难。“医疗水平”的提出，即为我国目前医疗审判实践中判断医疗过失提供了一个抽象的概括的医疗注意义务的基准。在医疗过失理论的发展史上，医疗水平说的提出，可以说是医疗过失理论的一次革命，它的提出不仅解决了医疗过失的判断标准问题，还完善了医疗过失问题的相关法学理论。但对于如何衡量诊疗行为实施当时的“医疗水平”，法律并没有进一步明确界定，这给立法者制定相应的法律制度以及学者的理论探讨留下了很大的空间。 要论述“医疗水平”这一医疗注意义务的判断基准的具体内容，首先要了解“医疗水平”这一学说概念的提出，考察这一???说提出当时的医疗及司法实践状况以及提出者的初衷。在医学及法学有关于医疗过失相关理论的发展史上，“医疗水平说”的提出最早见于日本对医疗过失判断标准建立的探索过程中，以下笔者将对日本“医疗水平论”等医疗过失判断标准理论的形成、发展脉络及其主要观点做一简要介绍，并阐述其对于建立我国医疗过失判断标准的借鉴意义。 一、它山之石——日本的医疗过失判断标准理论 20世纪60年代起，随着日本的国民经济的迅猛发展，公害、药物致害以及医疗事故显著增加，面对大量突然出现的医疗诉讼，围绕应该如何判断医师的过失等焦点问题，日本法律界经历了曲折的探索历程。[ ]为了使医疗过失的受害人得到公平的救济，全面揭示医疗过失的特性及本质，日本的判例和学界一直没有中断对医疗过失判断标准等问题的深入探讨，并于70年代末基本完成了对传统过失等基础理论的重构， 20世纪初建树了闻名于世的判断医疗过失的标准——“医疗水平论”等理论学说。 （一）日本医疗过失判断标准理论的形成、发展脉络及其主要内容[ ] 最初，由于医疗行为本身具有极强的专业性，加之法律界对医疗行为的生疏以及未正确理解侵权法理论等原因，日本的??律界一直根据临床一般医师的惯例行为（由医学鉴定结论或者医学专家意见提供）来判断被告医疗行为有否过失。对此，日本最高裁判所“1961年东大输血感染梅毒案判决”试图加以干预和纠正。判例指出不能单凭临床医疗的惯例行为作为医师过失的判断标准，但是该判决并没有进一步详细阐述应该根据怎样的标准判断医师的过失。这导致了日本法律界对如何判断“医师的过失”处于混乱的认识状况。 此时，在日本全国各地发生了一连串关于早产儿视网膜病后遗症的损害赔偿诉讼，在诉讼中，一系列有关医师过失判断的具体问题摆在了裁判所的面前：即一是当治疗早产儿视网膜病的光凝固疗法的有效性和安全性尚未被认可时，医师是否有实施定期眼底检查的义务、转院义务和转院说明义务；二是如何判断光凝固疗法的安全性和有效性已得到认可；三是医师应在何种情况下，才应当承担定期眼底检查、转院和转院说明义务。对此，有判例认为：即使光凝固疗法的有效性和安全性尚未被认可，医师也应当承担定期眼底检查的义务、转院义务和转院说明义务。但医疗界对此判决表示了强烈的不满。医疗界提出，只有在新疗法的安全性和有效性已经得到认可并且临床已经具备了实施的基础条件时，才可以要求医师承担相应的义务。医疗界的这一主张得到了法律界的认同，最高裁判所在“1982年高山红十字医院案判决”中指出，应