中南财经政法大学国际法讲义.doc

?第一章??导论?第一节??国际法的概念?一、国际法的定义?（一）国际法的名称由来：?格老秀斯《战争与和平法》Jus?gentium?2-77?《国际法学》课件?????作者：雷益丹???万民法既是国内法，也是世界法。?边沁??International?Law??（二）国际法的定义及特征?1、定义：国际法是在国际交往中形成的，主要调整国家间关系的，有法律约束力的原则、规则和制度的总体。?调整对象?法律性质?实体规范??2、国际法的特征?（1）国际法的主体主要是国家，调整的主要是国家之间的关系。?（2）国际法是国家之间以协议的方式制定的?（3）国际法的效力及于整个国际社会?普遍国际法?一般国际法?特殊国际法?注意：所谓普遍性多边条约只能是一般性多边条约。国际法着重研究一般国际法。?（4）国际法采取不同于国内法的特殊的强制实施方式??二、国际法的法律性质?（一）否定论?1、法律的定义?3-77?《国际法学》课件?????作者：雷益丹???（1）英国奥斯汀：法律是“主权政治权威所制定和执行的人类行为规则的总体”，国际法只是“实在道德”。?（2）马克思：法律是统治阶级意志的体现，是以国家强制力实施的行为规则的总和。?（3）英国哈特《法律的概念》：国际法真的是法吗？国际法和国内法之间存在明显的反差，国内法是“以威胁性作后盾的命令的法律概念”?。?分析：国际法缺乏强制机关实施的强制力保障?驳：?（1）“有社会，就有法律”?奥本海：法律存在的条件?（2）关于强制力：?国际法之所以被遵守，是各种力量结合的结果。?主观的要求：良好秩序、维持特定规范和准则的共同利益?客观的要求：法律的强制力量（自助和集体安全体制）?（3）英国法学家威廉斯：?一些权威的法学家给“法律”所下的定义，只是文字上的，是没有用处的，而重要的是，一些规则是否被遵守？以及被遵守到什么程度？它们是否适应社会的需要？以及被强制执行到什么程度？?——活的法律：法律就是法官的实施结果。?2、国际法与现实主义学说?（1）?“现实主义学说”创始人摩根索：?国际关系中只有两项基本原则“极权政治”和“国家利益”?，法律义务必须让位于国家利益，国际法毫无意义。?（2）麦克杜格尔的?“政策定向说”?：?不否认国际法在国际关系中的作用；但国际法只是作为决策过程的论点，它以美国政策为定向，是美国政策的工具，而不是对一切国家普遍适用的有拘束力的原则、规则和制度的意义。?分析：据此，国际社会不存在法律，只是一种无政府状态，在其中起作用的只是政治力量。?驳：?（1）?“在各国的关系中，文明的进展可以认为是从武力到外交，从外交到法律的运动。”——亨金《各国如何行动》?（2）国际法在国际关系中的作用是无可否认的，现今的国际社会并不是无政府状态。?（3）国际法能够对国际政治施加影响。?3、?弱法论?驳：?（1）从理论上讲，法律本身的强制性≠对法律的强制执行效果,国际社会的“不足”和“不完善”不是国际法是弱法的理由。?（2）从国际实践看，国际法的强制执行措施并不总是比国内法弱。?（3）人们的看法有错觉。?过多的关注夸大了国际法被破坏的印象。?执行不完善的状况在国内法中同样普遍存在。?4-77?《国际法学》课件?????作者：雷益丹???（二）国际法的法律性质不容质疑?1、法律内容：效力普遍性、法律渊源?2、制定程序：制定主体、制定程序?3、遵守执行情况：国际法与一般法律一样具有强制性，其法律效力已为国际社会普遍承认。迄今为止，没有那个国家声明否定或不遵守国际法;??三、国际法效力的根据?（一）自然法学派?在上帝和神的意志之外，从自然给予的人性来寻找国际法效力的根据?理性、正义、良知、效用、必要以及国际社会的一般利益等。?1、社会连带说?2、国家基本权利说?3、规范法学派：一切法律规则的效力都来自于上一级法律，最终上溯到人类的正义感或法律良知。?（二）实在法学派?在现实世界中，起作用的是国家的意志，表现于国际习惯和国家所缔结的条约。?1、自我限制说?2、各国共同意志说：明示或默示?3、约定必须遵守?4、政策定向说?5、强权政治说?（三）我国国际法学者普遍赞同的观点?1、对各种学说应持开放的态度?2、基于国际社会的现实：?国际法效力的根据在法律上是各国意志的协调一致，在事实上是国家往来关系的需要。??????评：是实在法学派和自然法学派的融合。??第二节??国际法的历史发展?一、国际法的产生和发展?（一）国际法产生的必备条件?若干国家同时并存——有国?这些国家进行交往与协作而形成各种国际关系——有际