合同法 （“十一五”国家重点规划项目） 第五章 合同的变更、转让和终止新.ppt

第五章　合同的变更、转让和终止 第一节　合同的变更 第二节　合同的转让 第三节　合同的终止 第一节　合同的变更 一、合同变更概述 狭义的合同变更仅指合同内容的变化。合同的变更具有以下的特征： 1.合同的变更仅指合同的内容发生变化，而合同当事人保持不变。 2.合同的变更是合同内容的局部变更，是合同的非根本性变化。 3.合同的变更通常依据双方当事人的约定，也可能基于法律的直接规定。 4.合同的变更只能发生在合同成立之后，尚未履行或尚未完全履行之前。 二、合同变更的要件 1.原有合同关系有效存在。 2.具有变更合同的根据。当事人协商一致或法律规定。 3.合同内容的变化。 4.遵守法定的变更方式。 三、合同变更的效力 1.当事人应当按照变更后的合同内容履行。 2.合同的变更没有溯及力。 3.合同的变更对从权利的影响。 4.合同的变更不影响当事人请求损害赔偿的权利。 第二节　合同的转让 一、合同转让概述 （一）合同转让的概念 合同转让，是指合同当事人一方依法将其合同中的权利或义务，全部或部分转让给第三人的法律行为。 （二）合同转让的特征 1.合同的转让是合同主体变更。 2.合同的转让并不改变原合同的权利义务内容。 3.合同的转让通常涉及两个相关的法律关系。合同的转让涉及到原合同当事人双方之间的关系，以及转让人与受让人之间的关系。 （三）合同转让的要件 1.须有合法有效的合同关系。 2.当事人须就合同转让事宜达成有效的协议。 3.合同的转让应符合法律规定的程序。 （1）应当取得原合同对方当事人的同意或者及时通知对方当事人。 （2）法律、行政法规规定转让权利或者转移义务应当办理批准、登记等手续的，应依照其规定。 4.合同的转让不得违背法律规定，且不违反社会公共利益。 二、合同债权让与 （一）债权让与的概念 合同债权让与，是指在不改变合同内容的前提之下，合同债权人通过协议将其债权全部或部分地转让给第三人的法律行为。 （二）债权让与的构成要件 1.须有合法有效的合同债权存在。 2.合同权利须通过协议转让。 3.让与的债权须具有可转让性。下列债权不得转让：①依照合同的性质不可转让的。②当事人特别约定禁止转让的债权。③依照法律规定不得转让的。 4.债权让与须通知债务人。 （三）债权让与的效力 1.债权让与的对内效力。受让人就其受让部分取代原债权人的地位，享有原合同债权；让与人应当告知受让人有关主张债权的一切必要情况，并对出让的债权及其从权利负有权利瑕疵担保责任。 2.债权让与的对外效力。①对债务人的效力。债权转让的，债务人成为受让人的债务人；债务人接到债权转让通知后，债务人对让与人的抗辩可以向受让人主张；债务人对让与人享有债权，并且债务人的债权先于转让的债权到期或者同时到期的，债务人可以向受让人主张抵销。②对保证人的效力。原则上保证责任并不受债权让与的影响，另有约定的除外。 三、合同债务承担 （一）债务承担概述 合同的债务承担，是指在不改变合同内容的前提下，合同债权人、债务人通过与第三人订立协议，将合同债务全部或者部分地移转给第三人承担的法律行为。 1.免责的债务承担。指债务人将自己的合同债务完全移转给第三人，债务人退出原合同关系，并不再承担合同债务的法律行为。 2.并存的债务承担。指债务人仅将自己的部分债务让与第三人，自己仍然承担部分合同债务的法律行为。 （二）债务承担的构成要件 1.须有合法有效的债务。 2.债务具有可移转性。以下债务具有不可移转性：①性质上不可移转的债务。②当事人在合同中特别约定不得移转的债务。③依法不得移转的债务。 3.债务承担须征得债权人的同意。 （三）债务承担的效力 1.第三人取得债务人的法律地位。 2.新债务人取得抗辩权，即新债务人可以主张原债务人对债权人的抗辩。 3.从债务一并转移，即新债务人应当承担与主债务有关的从债务，但该从债务专属于原债务人自身的除外。 4.对保证人的影响。免责的债务承担中，未经保证人书面同意，保证人不再承担保证责任；并存的债务承担中，未经保证人书面同意，保证人仅对原债务人保留的债务承担保证责任，对新债务人的债务不承担保证责任。 四、合同权利义务的概括移转 （一）合同权利义务概括移转概述 合同权利义务的概括移转/债权债务的概括承受，是指合同当事人一方将其权利义务一并转移给第三人，第三人一并接受其转让的权利义务。 鉴于权利义务的概括转移实际上包含了债权让与和债务承担，因此，有关债权让与和债务承担共同适用的规则同样适用于概括转移。 （二）合同权利义务概括移转的类型 1.意定的概括承受/合同承受，即根据当事人之间的协议发生的概括承受。 2.法定的概括承受，是指依据法律规定产生的合同权利义务的概括承受。 第三节　合同的终止 一、合