王艳华《商法总论》第二节 商法的特点和原则.pptVIP

第二节 商法的特点和原则 第二节 商法的特点与原则 教学方法： 提出问题 检索资料 分析比较 归纳 总结 一、商法的特点 （一）现象与问题 （二）关于商法特点的学说 （三）商法特点的解释 （一）现象与问题： 现象：商法的修订 A我国商法的修订 B外国商法的修订 A我国商法的修订 公司法 1993年颁布，1999、2004、2005年修订 合伙企业法 1997年颁布，2006年修订 证券法 1998年颁布，2004、2005年修订 保险法 1995年颁布，2002、2009年修订 破产法 1986年颁布，2006年修订 B国外商法的修订 日本商法自1899年颁行以来，已经经过四十多次的修改和补充，是日本大型法律中修改、补充次数最多的。 法国商法典1807年颁布时共有648条，目前只有30个条文保留了1807年的行文方式。 英国公司法自1862年颁布后，已经过1908年、1929年、1948年、1967年、1976年的数次修正。 问题： 商法为什么频繁修订？ 分析： 商法原本就是法律体系中最具发展性或进步倾向的部分，主要原因不外乎经济上和技术上两个方面。 扩展问题： 商法是特别私法，有什么特别之处？这些特别之处对于商事立法、商事裁判有什么影响？ （二）关于“商法特点”的学说： A 施天涛：《商法学》，法律出版社2006年版，2008年第4次印刷。11-17页 商法的私法性与公法性 商法的国内性与国际性 商法的实体性与程序性 商法的冲突性与协调性 商法的伦理性与技术性 商法的稳定性与进步性 B韩长印：《商法教程》，高等教育出版社2007年版，第8-10页 以私法性为基本特质，兼具公法性要素 注重实践理性，融入较多的技术性规范 具有统一化和国际化趋势 C王建文：《商法教程》，中国人民大学出版社2009年版，8—9页 商主体与商行为具有营利性特征 商法规范具有较强的技术性 商法是兼具国际性的国内法 商法具有发展性和变动性 D高在敏：《商法》，法律出版社2010年版，4-5页。 商法是倡导营利的发展法 商法是具有经济意义的身份法 商法是市场经济的基本法 商法是包含大量强制性规范的私法 商法是具有开放性质的国内法 比较分析： 同：技术性 异：营利性 变动性 特定性 公法性 国际性 （三）商法特点的解释 1、营利性 2、特定性 3、技术性 4、变动性 5、公法性 6、国际性 1、营利性 第一大性格特征 　 符合商业现实 　私法属性 　决定了其他特点 表现：商法营利性调节机制 2、调整对象的特定性 商法的调整对象 商事法律关系 商主体 商行为 3、技术性 “商法,其技术性规范最为浓厚，其大多数规则宛如一部精巧的机器，如果不熟悉其内容，实难运用自如。” -----施天涛：《商法学》，法律出版社2006年版，2008年第4次印刷。16页 技术性的表现： 票据法：文义性、定型化、票据行为的独立性、票据抗辩的限制、出票人的追索权与参与承兑等 保险法：概率、 公司法：表决权的计算，会议召集召开的程序、公司财务、公司股份、债券 证券法：损害赔偿 海商法：共同海损 技术性的启示： 立法：专家立法 执法: 对于商人的从商要求，掌握技术性规范， 司法： 商事仲裁。 司法裁判：商业判断 思考：商法技术性规范与伦理性规范的关系？ 4、易变性（发展性） 表现： 海商到陆商 传统商业领域到金融商业领域 从“身份”到”契约” 交易手段和交易方式的变化 从个别交易到集体交易 商法修改频率高 启示：动态地把