商法总论（申惠文）第一章 中国商法的演变及展望（五）.pptVIP

学习意识的培养 有一个教生物的老师，在开学的第一天，在黑板旁边挂了一张人体骨骼的挂图。讲了几个月课以后，一天，老师把挂图拿下，然后进行一次小测验，叫同学们写出人体主要骨骼的名称。同学们说，老师没有讲过，提出抗议。老师说，你们学的是生物，这张图在这里挂了几个月了，你们应该知道人体的主要骨骼了。要学会主动学习，不能老师教什么，你们记什么。今天，不是要考你们什么骨骼，是要告诉你们，如何学习。 商法在中国的演变及展望 一、古代商事制度： （一）大多属于商事公法，即政府对市场、商品和商人的管理制度； （二）商人的法律地位一直是低下的； （三）中国古代社会是小农经济社会，商人无法成为独立的社会阶级（阶层）； （四）中国古代商人缺少商业信用制度的支持； （五）中国商业的不发达与整个科技经济文化的发展息息相关。 二、近代商事制度 1、始自清朝末期，最早是魏源在《海国图志》中对西方公司制度的介绍； 2、商法研究会的成立：1907年11月19-21日在上海愚园召开第一次研讨大会专门讨论商法草案的制定；1909年12月19日在上海召开第二次大会，专门讨论起草的商法草案； （二）中华民国的商法 1、1914年1月、3月先后颁布《中华民国公司条例》和《中华民国商人通则》，均自同年9月1日起施行。 2、1929年，国民党政府立法院提出制定民商统一法典的提案。 3、1929年——《票据法》、《公司法》、《海商法》、《保险法》 4、1937年——《商业登记法》 三、现代商事制度： 1949年后中国的商事立法：由于长期的计划经济，因没有商法的基础而未进行商事立法。 1992年以后，商法进入全面复兴的初步阶段。立法体系上表现为以《公司法》（1994年7月1日施行）、《票据法》（1995年5月10日颁布）、《证券法》（1998年12月29日通过）等为代表的商事单行法系列。 理论上则是商法研究日渐得到重视，特别是2001年，中国法学会商法学研究会成立。 商法渊源的含义 商法的渊源，即商事法律规范借以表现和存在的形式。 理论上商法渊源主要包括：商事制定法、商人习惯法、商事自治法、商事判例、国际商事条约或公约、法理以及学说。 从“酒店谢绝自带酒水”看商事习惯与商事习惯法之间的关系。 怎么就是商业贿赂？ 吉安街是云南省个旧市餐饮经营比较集中的街道。今年4月，个旧市工商局对个旧所有的餐饮企业、一次性餐具消毒企业——个旧市健康餐具消毒配送中心服务部进行调查时发现，消费者埋单的1元/套的一次性消毒餐具，消毒企业只收0.7元/套，另外0.3元归各餐厅及饭店。 个旧市工商局认为，餐厅有向顾客提供合格餐具的义务，餐厅向消费者收取1元/套的一次性餐具，除节约成本外，还获取0.3元的现金回扣，餐厅属于受贿方。一次性餐具消毒企业向餐厅给付现金回扣，诱导餐厅向顾客强制推销其产品，属于商业贿赂。 最近，个旧市工商行政管理局向该市5家配送服务部中的一家开出5万元罚单，对其他使用该消毒餐具的十余家经营户开出了1万元罚单。 2010年8月19日 《大河报》 餐饮企业应免费提供消毒餐具 　　骆大朝（郑州市中级人民法院法官）： 　　《消费者权益保护法》第4条规定：“经营者与消费者进行交易，应当遵循自愿、平等、公平、诚实信用的原则。”不管餐饮企业提供的餐具是否来自消毒企业，消毒费用都是经营者应自行负担的合理成本，而消费者所付的餐饮费本身就包含了餐具消毒费。当餐馆再次让消费者支付消毒餐具费用时，实际是经营者转嫁了合理经营成本，让消费者为其经营成本“二次”买单，违反了消费合同应遵循的公平原则。 　　 餐饮企业提供有偿消毒餐具是变相“强制消费”。许多餐饮企业事先会询问消费者是否选用有偿的消毒餐具，这样的询问看似尊重消费者的选择权，实际上当消费者见到餐饮企业自配餐具的清洁度时，往往会为自身健康而无奈选择付费的包装消毒餐具。对于这种的变相“强制消费”行为，卫生和工商行政管理部门还应依法采取有力措施。 四、建立和完善我国商事法律制度的意义 商法的建立和完善是客观经济规律的要求，可以说，市场经济法律制度就是以商法为主体和核心的法律制度。 第一，商事法律制度的建立和完善有利于商事主体地位的承认。 现代社会的存在必须要有商人的支撑，商人地位的确立又依赖于其权利的享有与行使。我国自古以来重农抑商，商业不发达，商人从来就是处于一种附庸地位，没有独立的人格。（商为什么与官结合？为什么要找保护伞？）。 第二，有利于多元化市场主体的构造。 随着经济体制改革的深化，一方面，对国有企业进行了公司化改造；另一方面，我国的商事法律为私营经济的发展提供了法律保障，私营企业既可以选择公司形式，也可以选择合伙企业形式，或者独资企业形式，或者其他形式。 第三，经济民主管理体制