商法总论（申惠文）第一章 商法的基本原则（二）.pptVIP

中国特色社会主义法律体系 目前，我国已制定法律230多部、行政法规600多部、地方性法规7000多部、自治条例和单行条例600多部以及大量规章，形成了法律、法规与规章三个不同层次的完整体系，基本实现法律规范对国家的政治生活、经济生活、文化生活和社会生活等多个领域的系统调整。 MBA MBA是英文Master Of Business Administration（工商管理硕士）的简称。 工管硕士学位是一种注重复合型、综合型人才培养的学位，是能力培养重于知识传授的学位。它教授的是面对实战的“管理”，而不是注重研究的“管理学”。 它要求其毕业生有应变能力、预测能力、综合能力、组织能力，并能在风云变幻的世界市场和国际化竞争中不断发展，不断取胜。 MPA MPA 是公共管理硕士(Master of Public Administration) 专业学位的英文简称, 是以公共管理学科及其他相关学科为基础的研究生教育项目。 目的是为政府部门及非政府公共机构培养高层次、应用型专门人才。 能够综合地运用公共管理学、现代经济学、法学、外语、计算机等方面的知识和技能去解决公共管理与公共政策问题。 案 例 一个孩童的父母到保险公司为该孩童投平安险。保险公司提供的格式条款中规定，被保险人身体体检合格是合同生效的要件之一。 投保人对条款没有异议，自认为孩童身体健康，在没有体检 的情况下，在合同上签了字，并依照合同向保险公司交了保险费。 在带孩童去医院体检的路上发生了交通事故，该孩童被车撞死。投保人向保险公司索赔。 赔？ 有观点认为保险公司应当赔偿，主要理由是投保人已经在合同上签字并交付了保险费，被保险人的死亡和合同中要求的体检身体无关，世界上不可能存在身体强壮得不会被汽车撞死的人。 从实质正义出发，保险公司应当赔付。 不赔？ 另一种意见认为保险公司不应当赔偿，主要理由是合同未生效，应慎用“公平、正义”这种民法中的基本原则。 因为保险公司是商人，追求营利目标，要求被保险人体检是在不违反法律规定的情况下，将自己的风险降低到最小的一种安排。 问题： (1)哪种观点更为合理? (2)从这个案例中可以看出商法在我国处于怎样的地位? 什么是商法思维？ 商法思维是裁判商事案例和化解商事法律风险的思维模式和基本能力。 经过商法训练的学生应当能够从比较复杂的案情事实中找出核心的法律问题，正确适用法律，明确其法律关系，并提出有效的应对方案。 商法基本原则的意义 商法基本原则是构建理论和规范体系的基础。 商法基本原则是商法理念和商法精神的集中体现。 商法基本原则是商事活动的行为规范和商事纠纷的裁判准则。 一、促进交易自由的原则 交易自由原则源自于经济学上的经济自由主义，而经济学上的自由主义又源自于哲学上的个人主义。 依照个人主义哲学，人人生而平等，个人自由、追求幸福与获取财富是个人不可剥夺的天赋人权。 以亚当斯密为代表的自由经济学家认为，每一个“经济人”在追求自己的利益时，都受到一只“无形的手”（Invisible hand)的牵引，即受到市场力量的控制和支配，因此，最好的经济政策就是自由经济主义。 合同自由和企业自治是最典型表现。 由此可知：发行人、上市公司（无过错责任）； 发行人、上市公司的董事、监事、高级管理人员和其他直接责任人员以及保荐人、承销的证券公司（过错推定责任）； 发行人、上市公司的控股股东、实际控制人（过错责任）； 证券服务机构（过错推定责任）。 商法各原则间的冲突和协调 由于商法原则具有多重性，因而存在不同商法原则之间效力冲突问题，解决方法是确立商法基本原则之间在效力上的层次性，即确立商法不同原则在商法中具有不同的地位和作用。 基本的要求是，交易效率优先兼顾交易安全。当法无明文规定时，效率原则是处理商事纠纷时主要原则。 第173条：证券服务机构为证券的发行、上市、交易等证券业务活动制作、出具审计报告、资产评估报告、财务顾问报告、资信评级报告或者法律意见书等文件，应当勤勉尽责，对所依据的文件资料内容的真实性、准确性、完整性进行核查和验证。其制作、出具的文件有虚假记载、误导性陈述或者重大遗漏，给他人造成损失的，应当与发行人、上市公司承担连带赔偿责任，但是能够证明自己没有过错的除外。 四、促进交易简便、迅捷原则 只有交易迅捷，商事主体才能多次反复交易而达到 营利之目的，因此，促进交易之迅捷为商事法的基本原则之一 其体现为： （一）短期时效消灭主义 指将交易行为所生之债 权的时效期间缩短，以