国际法课程资料.docVIP

国际法课程资料 第一章 国法际概念与特征 国法际是在国际交往中形成的，用以调整国际法主体间权利义务关系的，有法律约束力的各种规范的总体。 国际法的基本特征 1.国际法主要是国家之间的法律； 2.国际法的制订和实施依靠国家本身。 国际法与国内法的共同点 1、都是行为规则，具有规范性和强制性。只是主体不同罢了； 2、都是统治阶级意志的体现，国际法体现的是各国的协调意志； 3、都是国家制定或参与制定的； 4、都由社会公共权力（国家或国际社会；国家机关）保障实施； 5、都被承认是具有法律约束力的法律规范。 与国内法的区别: 国际法有特殊性，是个特殊的法律体系。 国际法的主体：由国家、国际组织和民族解放组织所组成；与国内法不同； 制定：主要是通过国家的协议、认可（或称“承认”）产生的，表现为条约和习惯（没有专门立法机关）； 调整对象：国际关系； 实施方式：没有强制实施机构；国际法的实施依赖各国的自觉自愿和各国单独或集体强制。 第二章 国际法的性质 国际法履被怀疑的原因： 1、国际法在国际社会常被粗暴违反； 2、用国内法视角来评判国际法（有立法机关、有强制力）； 3、忽视了国际法的特殊性； 国际法是法律，原因有四： 1、国际法为国家规定了一整套行为规则，明确了国际法主体的权利与义务； 2、国际法有强制性，只是与国内法不同罢了（不能用国内法标准衡量）。 3、一系列重要的国际文件，无不承认国际法是法律。 4、国际法的实践证明：是法律。世界各国无不承认国际法。 二、国际法的渊源 当前应有的理解 A 国际条约（两类；现代国际法最主要渊源）； B 国际习惯（近代主要渊源；有两个形成条件）； C 一般法律原则（有三种观点）； D 国际法判例和最高公法学家的学说； E “公允及善良”； F 国际组织的决议； H 准条约、软法（国际组织、国际会议的宣言，纲颔）； A：国际条约 定义：是国际法主体明确其相互权利义务关系而缔结的书面协议，是现代国际法最重要的渊源。 “条约必须遵守”是一项公认的国际法原则。 有人认为：全部国际法都源于“条约必须遵守”这一古老原则。 分类：造法性条约（一般）与契约式条约（特别）； 应有理解： 1、这种分类是相对的，不能绝对化； 2、所有条约对当事国都有约束力； B、国际习惯（通例、习惯法） 定义：是各国多次重复的类似行为，并在心理上承认其为法律而形成的具有法律约束力的行为规则。（是各国默示的；是不成文法；有“法律确信” ） 特点： 1、是“近代国际法”最主要渊源，是国际法最古老、最原始的渊源。今天已不是国际法最主要的渊源了，但依然极为重要； 2、 一般认为它是独立存在的，并不因被编入“成文法”而消失； 3、普遍认为：习惯法才是国际法的基础！条约的效力还是有限的，对未加入国，只能是用习惯约束它了；而习惯的效力就没有这种限制。 形成“习惯”的两个条件： 通例（惯例、惯行、通常行为） 法律确信 物质条件（客观上）：“通例” 的确存在。通例是指各国多次重复类似的行为。它应该是在时间上连续、空间上广泛、数量上多次、同类上一致。 通例正是指国家之间普遍的、一致的、重复性的国际行为或实践。 心理条件（主观上）：存在法律确信（各国公认）；法律确信也是建立在相关国际行为的长期实践基础之上，是与国际社会的承认、默示和惯行等具体行为相联系的。 从历史角度来看，通例是一种历史事实或历史证据，它应该是在昔日国际交往中逐渐产生和多次积而成的国家实践。 惯例存在的证据只能是通过研究各国的国际实践才能找到。 国际习惯规则的产生，必然应经过一个从分散国家行为到一致性国际实践并产生法律确信的过程。 C 一般法律原则 主要有三种观点： 1、是国际法的一般法律原则（前苏联）； 2、是“一般的法律意识”或“法律良知”（比利时）； 3、是各国法律体系中的共有法律原则（公认意见） 可以有效地填补国际法的空白，如：公平及善良原则、特别法优于普通法原则、不当得利原则、违约导致赔偿原则、时效原则、禁止滥用权利原则、成案原则等等； 软法问题: 法律的权威性和规范性是法律与其他社会规则互相区别的根本特点和标志。正是在这个意义上，法律是有拘束力的；也是在这种意义上，法律必然是“硬的”;将其描述为“软的”，在用语本身就是矛后的。所以一般来说，所谓的“软法”是一个高度争议的主题。 在国际法的立法中，特别是在环境和人权问题的立法中，越来越多的采用：行为守则、建议、指南、决议、原则宣言、标准等形式，经常是所谓“框架”或“伞状”条约，这些都是典型的软法形式。 环境保护国际条约的参加国在范围上很少是全球性的，但实际上环境和生态保护在本质上又需要国际合作和全球性保护。正是由于各国不易达成广泛一致意见,难以达成妥协，在最终达成的协议中往往