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??? 2014年司法考试刑法真题解析 一、单项选择题（1×21=21） ??1．关于公平正义理念与罪刑相适应原则的关系，下列哪一选项是错误的？ A．公平正义是人类社会的共同理想，罪刑相适应原则与公平正义相吻合 B．公平正义与罪刑相适应原则都要求在法律实施中坚持以事实为根据、以法律为准绳 C．根据案件特殊情况，为做到罪刑相适应，促进公平正义，可由最高法院授权下级法院，在法定刑以下判处刑罚 D．公平正义的实现需要正确处理法理与情理的关系，罪刑相适应原则要求做到罪刑均衡与刑罚个别化，二者并不矛盾 ??2．甲怀疑医院救治不力致其母死亡，遂在医院设灵堂、烧纸钱，向医院讨说法。结合社会主义法治理念和刑法规定，下列哪一看法是错误的？ A．执法为民与服务大局的理念要求严厉打击涉医违法犯罪，对社会影响恶劣的涉医犯罪行为，要依法从严惩处 B．甲属于起哄闹事，只有造成医院的秩序严重混乱的，才构成寻衅滋事罪 C．如甲母的死亡确系医院救治不力所致，则不能轻易将甲的行为认定为寻衅滋事罪 D．如以寻衅滋事罪判处甲有期徒刑3年、缓刑3年，为有效维护医疗秩序，法院可同时发布禁止令，禁止甲1年内出入医疗机构 【考点】社会主义法治理念、寻衅滋事罪、禁止令 【解析】关于A项。执法为民是社会主义法治的本质要求，服务大局是社会主义法治的应有之义。涉医违法犯罪是严重扰乱社会秩序、侵犯人民群众利益的具有法益侵害性的行为，对这类行为依法从严惩处，有助于保护民生、服务党和国家工作大局，同时这也是构建和谐社会的必然要求。因此，A项正确，不当选。 关于B项。甲的行为虽属起哄闹事，但毕竟“事出有因”，如果不考虑后果、情节，一律认定为寻衅滋事罪，可能会导致矫枉过正，难以做到法律效果和社会效果的统一。我国《刑法》第293条规定了寻衅滋事罪，旨在保护公共秩序或社会秩序。本罪是典型的情节犯，只有情节恶劣、情节严重或者造成公共场所秩序严重混乱的，才成立本罪。因此，B项正确，不当选。 关于C项。如前所述，在公共场所起哄闹事，只有造成公共秩序严重混乱的，才能认定为寻衅滋事罪。至于是否造成公共秩序严重混乱，应当根据公共场所的性质、公共活动的重要程度、公共场所的人数、起哄闹事的时间、公共场所受影响的范围与程度等因素加以综合判断。此外，“加害——被害”双方的过错程度，也是应予酌情考量的一个因素。因此，C项正确，不当选。 关于D项。对被判处管制、宣告缓刑的犯罪分子，可以根据犯罪情况，同时禁止其在管制执行期间、缓刑考验期限内从事特定活动，进入特定区域、场所，接触特定的人，此即为禁止令。但请注意，禁止令的内容必须要具有可行性。换言之，即使在有必要作出禁止令的情况下，所作出的禁止令也不能限制犯罪人的正常生活。本案中，如最终以寻衅滋事罪判处甲有期徒刑3年、缓刑3年，虽然甲的犯罪行为发生在医院，但绝不能以维护医疗秩序为由，禁止甲出入医疗机构。毕竟，这已限制和干扰了甲的正常治疗活动，是对公民权利的不当侵犯。因此，D项错误，当选。 综上，本题的正确答案是D。 ??3．关于刑法用语的解释，下列哪一选项是正确的？ A．按照体系解释，刑法分则中的“买卖”一词，均指购买并卖出；单纯的购买或者出售，不属于“买卖” B．按照同类解释规则，对于刑法分则条文在列举具体要素后使用的“等”、“其他”用语，应按照所列举的内容、性质进行同类解释 C．将明知是捏造的损害他人名誉的事实，在信息网络上散布的行为，认定为“捏造事实诽谤他人”，属于当然解释 D．将盗窃骨灰的行为认定为盗窃“尸体”，属于扩大解释 将盗窃骨灰的行为认定为盗窃尸体，属于解释? 4．关于构成要件要素，下列哪一选项是错误的？ A．传播淫秽物品罪中的“淫秽物品”是规范的构成要件要素、客观的构成要件要素 B．签订、履行合同失职被骗罪中的“签订、履行”是记述的构成要件要素、积极的构成要件要素 C．“被害人基于认识错误处分财产”是诈骗罪中的客观的构成要件要素、不成文的构成要件要素 D．“国家工作人员”是受贿罪的主体要素、规范的构成要件要素、主观的构成要件要素 传播淫秽物品罪中的“淫秽物品”签订、履行合同失职被骗罪中的“签订、履行”“被害人基于认识错误处分财产”是诈骗罪的客观的构成要件要素“被害人基于认识错误处分财产”不成文的构成要件要素??5．关于不作为犯罪的判断，下列哪一选项是错误的？ A．小偷翻墙入院行窃，被护院的藏獒围攻。主人甲认为小偷活该，任凭藏獒撕咬，小偷被咬死。甲成立不作为犯罪 B．乙杀丙，见丙痛苦不堪，心生悔意，欲将丙送医。路人甲劝阻乙救助丙，乙遂离开，丙死亡。甲成立不作为犯罪的教唆犯 C．甲看见儿子乙（8周岁）正掐住丙（3周岁）的脖子，因忙于炒菜，便未理会。等炒完菜，甲发现丙已窒息死亡。甲不成立不作为犯罪