工程项目造价概述工程项目施工发包承包价格的动态控制－工程施工索赔.docVIP

工程项目造价概述工程项目施工发包承包价格的动态控制－工程施工索赔 第四节 工程施工索赔 工程项目规模大，施工期长，内容复杂，再加上承包工程合同不够严密或疏漏，实施过程中存在着风险和众多不确定原因.因此在承包工程实践中，产生纠纷及索赔是经常发生的现象。 一、索赔的含义 索赔有较为广泛的含义，它是索要、索付等要求赔偿的意思。第一种含义是发包人或承包人本来应当获得的正当利益，由于未能及时得到对方的确认，当事人的一方向对方发出要 求偿付的正式函件，这种正当的合理要求被称为索赔.另外一种也被称为索赔的是，承包人或发包人要求对方赔偿由于违约而造成的损失，即“赔偿损失要求”。索赔的第三个含义是指，在发包承包阶段，即使有经验的发包人或承包人也可能预计不到的风险事件，在工程项目的实施阶段发生了，令发包人或承包人蒙受较大损失而向对方提出的“补偿损失”要求。概括起来说.索赔就是在施工合同的履行过程中，合同当事人的一方，由于不应归他负责的某种原因造成合同以外的费用支出，通过一定的合法程序向对方要求补偿的活动。 索赔是双向的，发包人可以向承包人提出索赔，承包人也可以向发包人提出索赔，这也符合合同法的平等原则.但是，基产生索赔事件的实际情况看，多数情况下是承包人向发包人提出索赔。这在表面上看起来似乎有悖于合同法的基本原则。其实，这一情况并不能说明发包人处在不平等的地位，而是表明建筑安装工程施工有其特殊性。首先，合同是由承包人经投标，在满足发包人提出的所有条件之后由发包人授予后成立，这表明工程施工前，发包人的所有要求已经提出;其次，建筑安装工程合同的价格不是最终价格，发包人在施工过程中又常常会提出对施工图纸，设计标准，进度要求等的修改和调整;再次，建筑安装施工合同不完全等同于其他方面的合同交易，即一手交钱，一手交货，钱物两清，它的付款分为预付款、进度款和竣工结算交付产品后的工程尾款等，而这个过程也不会一帆风顺，它必须由发包人通过审视承包人的工程进度、质量、实物量完成情况来决定;另外，承包人要取得索赔款必须经按发包人提出的程序和格式要求进行，而这一过程是非常繁琐和父杂的.因此，承包人所以要向发包人提出索赔，是因为承包人始终受到了发包人的制约，处于被动和事实上不平等的地位，是弱势方，它是为了完成合同以及额外的指令并得到适当的补偿而不得不提出自己的索赔要求。在这种情况下，索赔事件在多数情况下由承包人向发包人提出索赔，也就成为常见的一种现象。同时这一情况也进一步表明了发包人和承包人之间形成了一种基要求和被要求，再到承包人要求和发包人被要求这种事实上既平衡又平等的合同关系，体现了合同法的基本原则即合同主体之间平等的权利和义务这一普遍要求。?? 二、承包人向发包人索赔的主要原因 工程项目内容复杂，某些局部设计的变更是难免的，再加上现场条件和气候等因素的们 化，以及因当事人一方违约的不当行为，有时还有政策和法令的变化等，在合同履行过程中或多或少总要发生向对方要求索赔的事件。根据工程实施过程中常见的索赔内容，索赔的: 原因大致可分成以下几个方面： (一)合同文件引起的索赔 合同文件的内容很多，最主要的是合同条件、技术规范及说明、图纸和工程量表。一般来说，图纸和规范方面发生的问题要少些，但也常发生彼此不一致或者补充图纸与原招标图 纸不一致，以及对技术规范的不同解释等问题.在索赔案例中，关于合同条件和工程量及价格方面出的问题较多。有关合同文件的索赔内容常见以下一些方面。 1.合同文件的形成过程引起索赔 有些合同是在投标后通过讨论修改拟定的，如果修改时已将招标投标前后承包人与发包人的来往函件澄清后写人合同补遗文件并签字，那么就应当说明正式合同签字以前的各种来往文件均以补遗方式进人合同文件，但有时发包人和承包人或准备最后合同文本的户发生疏忽，未办补遗合同文件，其中有信件内容与合同内容发生矛盾时，就容易引起双方争执而导致索赔。再如，发包人发出的授标信中写明“接受承包人的投标书和标价”，但又未注意到投标书中某处附有说明性条款，这些说明就可能被视为索赔的依据。例如，承包人的价格清单中钢材项后面注明是采用当地或某一型号的钢材，在施工中由于钢材质量问题工程师拒绝使用，承包人不得不买进更高质量的钢材，因出现了购材差价，承包人会提出索赔。 即使是固定总价合同，但由于发包人明确接受了承包人的标书和总价，即接受了该总价是指说明性条款中备注的当地材料总价，因此承包人提出的补偿购材差价的索赔就有了依据。 2.合同缺陷 合同缺陷表现为合同文件规定不严谨甚至矛盾、合同中的遗漏或错误。这不仅包括商务条 款中的缺陷，也包括技术规程和图纸中的缺陷。对此，工程师虽然有权作出解释，但在执行工程 师的解释后引起价格或工期变化，当事人的一方则有可能为