专有技术评估实务的法律思考.doc

专有技术评估实务的法律思考 谚慧| 专有技术评估实务的法律思考 警|膀蟊 .………………一………………………………………………- :鳊者:本文是一篇工作过程中的实务探索性总结,作者对专有技术投资实务中出资,评估,询: :证,验资,登记等关键问题的解决及各环节的法律责任进行思考,并从证据学的角度提出应当取得: :的法律文书,利于相关报告的审查与利用者理清思路,也利于实务操作中更好地发挥评估的作用.: ●-^t,一.一一….,● 以专有技术作为出资方式进行投资,在实务中涉 及到评估,验资,登记等诸多环节.评估师应当进行充 分的分析和有效的思考尤其是要从法律层面来保证专 有技术出资的评估经得起时间的检验. 一 ,专有技术出资应解决的问题 专有技术出资要以解决四大问题为前提条件,即: (1)确定有无:该专有技术是否真实存在; (2)为谁所有:该专有技术是否为投资主体所拥 有; (3)价值大小:该专有技术是否值钱 (4)权属能否转移:该专有技术是否可以依法转 让. 评估师评估时,应当针对以上四个方面取得资料 进行审验,估算. 作为可以用货币估价并可以依法转让的非货币财 产——专有技术,具有保密性,商业性,可转让性,无 形性,必须借助于商业性实物载体等特殊性,与诸如 商标,专利权等相比没有明确法律权属证明.尽管在 目前的国内相关法律法规中.没有专门具体明细的规 定但在商务实务与法律程序上如何很好地解决上述 四大问题是专有技术投资实务的关键. (一)如何确定专有技术的有无 专有技术种类繁多.因私密性而没有明确的法律 权属文书.本身不同于专利权,不能取得很好的法律 保护.因此,如何确定其有无,哪些是证明专有技术 存在的合理又合法的证明文件,目前法律上,实务上 无明确的程序性规定.但确定并证明其存在,当是可 操作的,可验证的. (1)取得权威的机构或行业管理部门对专有技术 或专有技术实物载体的检验及检测报告这是目前确 定专有技术存在的现实的可操作的可行之道.专有技 术一般涉及相关行业管理部门,其企业一般又具有地 域性,区域性.对于外商投入的专有技术,以取得国 内行业或部门的权威检测及检验报告是较为恰当的. (2)涉及专有技术的商务双方办理相关的投资协 议,股东会,董事会决议,交接的书面手续.由商务 双方进行确认. (3)如果该专有技术涉及高新技术,被验单位也 是高新技术企业,那么取得被验单位的高新技术企业 申请材料和国家相关权威部门的认定资料,使专有技 术有据可查. 实务中,有的外商.如港商.由于其自身之实际 先许可国内合作方进行试生产,并以其国内企业的名 义进行检验,检测或适当的经营,在取得国内企业的 认可后再进行实质性合作.这本身可以证明专有技术 存在的客观性专有技术的所有权则完全可以通过商 务双方的书面协议进行规范,确认. (二)如何确定专有技术为谁所有 专有技术的私密性本身不同于商标专利权,不 能取得很好的法律权属证书.至于如何确认专有技术 的所有权,目前法律上没有明确的规定.但按市场经 济的一般规律只要为商务双方所接受.在商务双方 之间就可以确认专有技术的权利状态. 对于外商投入的专有技术,投资方的权属声明,合 作双方(即股东)的认可.合作,合营双方的权力机构 (即股东会或董事会)的确认,可以作为专有技术为谁 所有的书面的,法律的依据.特别是合作合营方及其权 力机构的书面确认本身就是有效的法律文书. (三)如何确定专有技术是否值钱 专有技术价值的确认应当以有资质的专业评估师 根据国家有关资产评估的规定,本着独立,客观,公 正,科学的原则,遵循资产评估准则.按照必要的评 估程序进行评定估算.在此基础上再由利益相关方进 行书面的确认. (四)如何确定专有技术的权属能否转移 专有技术作为物权根据《物权法》的规定其 转让自交付时发生效力.专有技术的权属转移.当然 是以交接的文书为证. 二,对评估报告审查与利用的法律思考 (一)出资者与受资单位对评估报告审查与利 用的法律思考 《公司法》规定:股东应当按期足额缴纳公司章 程中规定的各自所认缴的出资额;股东可以用货币估 价并可以以依法转让的非货币财产作价出资以非货 币财产出资的应当依法办理其财产权的转移手续 对作为出资的非货币财产应当评估作价,核实财产 不得高估或者低估作价.也就是说专有技术出资过 程中,其是否确实存在,是否为出资者所有,是否符 合确认的价值,是否办妥权属变更等归根结底承 担法律责任的是出资者受资单位及其全体股东.评 估,验资,外管局询证回函,工商部门审查登记,均 是以出资者及其受资单位提供的资料为准,该资料提 供者对其所提供资料的真实性合法性,完整性负责. 资产评估基本准则规定:注册资产评估师执行 资产评估业务,应当关注评估对象的法律权属,并在 评估报告中对评估对象法律权属及其证