利用职权帮助儿子承揽储蓄如何定性——剖析利用职权为他人谋利亲属接受财物、为亲友经营谋利与贪污之区别.doc

利用职权帮助儿子承揽储蓄如何定性——剖析利用职权为他人谋利亲属接受财物、为亲友经营谋利与贪污之区别 利用职权帮助儿子承揽储蓄如何定性 —— 剖析利用职权为他人谋利亲属接受财物,为亲友经营谋利与贪污之区别 ■赵炜 案例简介: 桌省农机局局长,党组书记张某,应其子张强(某信托投资公司在职人员,党员)的要求, 找到本局计财处副处长丁某,说其子所在单位有承揽储蓄任务,利息较高,要丁某将局里暂 时不用的资金存到该单位去丁某随后按局长的要求安排会计将本单位支农周转资金以转 账支票提出100万元,由丁某交给张某.张某将支票带回家交给其子张强.张强很快以省农 机局名义用这张支票在其所在的信托投资公司办理了存期半年的高息存款手续,至期后又 先后三次办理高息转存.在办理存款和转存过程中,张强将信托投资公司支付给农机局的利 息33万余元中的23万元据为已有. 问:应如何认定处理本案中的张某? 分歧意见: 第一种意见认为:张某的行为应构成利用职务l 的便利,为他人(信托投资公副)谋利,其子接受对方财 物之违纪. 第_二种意见认为:由于张强据为已有的财产并非 个人应得的合法揽储报酬,是农机局J,得的利息,张 强的行为实质上是一种侵吞公款的贪污行为.其父张 某对此负有不可推卸的责任,应以共贪污认定处理. 第j种意见认为:张某的目的毕竟只是帮助其子 获取暴利,本案应对张某以利用职权为亲友经营活动 谋利定性处理. 评析意见: 一 ,利用职权为他人谋利亲属接受财物,是党的纪 律区别于刑事法律而特别规定的违纪行为之一.按照 党纪处分《条例》第75条之规定,是指党和闰家l作人 员或者其他从事公务的人员中的党员,利用职务卜的 便利,为他人谋取利益,其亲属接受对方财物,能证 实本人知道,情节较重的行为. 其违纪构成在客观方面表现的主要特征为:其一, 行为人利用职务上的便利为他人谋取利益,这是前提 条件.其二,其亲属接受对方财物,亲属包括行为人 圈 的父母,配偶,子女等,对方指请托人. 差观方面是一种过失而不是故意.即行为人利用 职务便利为他人谋利后,应当预见到请托人可能给本 人或亲属送财物,由于疏忽而没有预见,以致发生了亲 属接受财物的后果 从本案情况町知:(I)张某是应其子的要求利用职 权将奉局的100万尢支农资金交给其子,惟一表现出 的意图就是让其子完成揽储任务,不存在为任何他 人谋利益;(2)其子获取的23万元也并非接受某个 对方或请托人的财物,而是信托投资公司支付给 省农机局的利息;(3)张某是在明知其子有揽储任务后 才把本局的巨额资金交给其子办理储蓄的,是一种明 显的直接故意,不存在过失.可见与主观方面,客观方 面两大要件明显不符,主体张某行为与本违纪的客体 无须再论.认定张某构成利用职权为他人谋利亲属接 受财物违纪的意见不正确. 二,党纪处分《条例》第77条第二款规定的利用职 卡义为亲友经营活动谋利违纪,是指党员领导干部违反 有关规定,利用职务上的便利,为其亲友的经营活动谋 取利益的行为.本案的情况似乎与本违纪行为很接近, 但能否构成的关键在于是否符合客观方面的要件. 本违纪行为在客观方面表现为党员领导干部违反 有关规定,利用职务上的便利,为其亲友的经营活动谋 取利益.利用职务上的便利,指利用职权和与职务有 关的便利条件.为亲友的经营活动谋取利益,指利用 职务便利为其亲友经营活动提供便利和优惠条件,即 为其配偶,子女及其他亲友的经营活动在政策和物质 上提供优惠.具体来讲,政策上的优惠包括土地批租, 税收减免,外贸进出口权等各种优惠;物质上的优惠包 括在贷款,紧俏物资,信息技术,项目设备等方面提供 的优惠. 本案张强所在的信托投资公司属于营利性质的企 业,公司的主要业务即通过揽储放贷进行营利,那么作 为公司从业人员,张强承担的揽储任务自然就是谋利 性的经营活动,即通过完成任务享受个人提成奖励.作 为党员领导干部的张某,明知中央对干部廉洁自律方 面有诸多要求,对其子的营利性活动本应自觉回避,但 张某不仅未予回避,而且利用职权直接将本单位的 100万元资金亲手交给其子让他享受揽储之利.从 性质上讲,这已经远非提供土地批租,税收减免,或 紧俏物资,信息技术等政策或物质方面的优惠,而是 一 种用公款为私人谋利的行为.更为严重的是张强又 .将本属农机局的23万元存款利息据为己有,其性质又 远非个人完成任务后的提成奖励.可见本案中张某的 行为与上述本违纪的客观方面表现明显不符,其他构 成要件不需再论.对张某以利用职权为亲友经营活动 谋利认定的意见也是不能成立的. 三,贪污是常见的违纪违法行为,其表现形式却多 样多变.根据党纪处分《条例》第83条之规定,贪污是 指党和国家工作人员或者受委托管理,经营国有财产 的人员中的党员,利用职务上的便利,侵吞,窃取,骗取 或者以其他手