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试论商业贿赂的认定 试论商业贿赂的认定 赵秉志4 商业贿赂已经成为我国市场经济发展中的一个毒瘤，也成为侵蚀领导干 部“廉洁肌体”的“重症病毒”。①如不对这种现象及时加以遏制，势必严重 阻滞我国市场经济的健康、持续发展。商业贿赂的具体表现较为复杂，需要 以现行法律为标准，加以归纳分类，确定其法律性质，才能依法予以惩治， 并有利于促进其立法完善，建立起健全的商业贿赂惩治法网。 一、 商业贿赂的含义、 多发领域及危害 (一)商业贿赂的含义 目前所说的商业贿赂，是指经营者为了获得交易机会或有利的交易条件 而不正当地给予相关单位或个人好处，或者与商业活动密切相关的人，利用 其所处有利地位，不正当地收受经营者好处的行为。这种意义上的商业贿赂 不是一个专业术语，也不是特指一种行为，而是指两类行为，第一类是指商 业行贿行为，即经营者为了获得交易机会或有利的交易条件，不正当地给予 相关单位或个人好处的行为。例如，某房地产开发商甲为了获得开发项目， 向某房地产管理部门领导乙送50万元现金。第二类是指商业受贿行为，即与 商业活动密切相关的单位或者个人，利用其所处有利地位，不正当地收受经 营者好处的行为。例如，某银行行长钱某利用自己掌握的贷款发放权，收受 某公司经理贾某现金10万元。所有的商业贿赂行为，都可以归人这两类行为 上 之内。 编 (二)商业贿赂的多发领域 商业贿赂既可以表现为经营者之间的行贿和受贿，也可以表现为经营者 向公权力掌握者行贿或者公权力掌握者向经营者索取或者收受贿赂。前者是 典型的商业贿赂行为，目前零售业、旅游行业、电信行业是这类商业贿赂的 t北京师范大学刑事法律科学研究院暨法学院院长、教授、博士生导师，中国法学会刑法学研究 会会长。 ①参见吕国成：《商业贿赂已成官员“重症病毒”》，载《检察日报》2006年3月19日第l版。 中国刑法学年会文集 多发领域。①后者是经营者与公权力掌握者之间进行的权钱交易。过去在整 治商业贿赂时，执法部门重点关注的是前一种即典型的商业贿赂行为。例如， 国家工商行政管理局1996年11月15日颁布的《关于禁止商业贿赂行为的暂 行规定》第2条第2款规定：“本规定所称商业贿赂，是指经营者为销售或 者购买商品而采用财物或者其他手段贿赂对方单位或者个人的行为。”这里 的商业贿赂，就仅指典型的商业贿赂。我国理论界以往对商业贿赂行为的研 究基本上是在这种含义内展开。② 但从目前实际情况来看，发案率最高危害最严重公众最痛恨的是经营者 与公权力掌握者之间发生的商业贿赂。这种商业贿赂也是这次中央决心治理 商业贿赂的重点所在。③例如，广州市检察机关2006年1月至3月共查办了 77件商业贿赂案件，经营者行贿的主要对象是身居领导岗位，掌握审批权、 决定权的实权人物。④根据调查统计，这种经营者与公权力掌握者之间发生 的商业贿赂，已经渗透到市场和国家职能部门各个角落，成为腐败犯罪的重 ①一位拥有数百家连锁便利店的集团公司总裁，以采购员身份接触了上百家供货商后发现，超 市、卖场的采购员以及相关负责人收受供货商回扣的现象十分普遍。一些旅游区的商店通过给予带团 到其商店消费购物的旅行社及其导游“购物提成”，进行不正当竞争。一些电信运营商及代理商通过 向房地产开发商及电信业务使用单位行贿，排挤竞争对手，独占商住房及其他用户电信服务项目份 2006年1月22日 额。[参见刘潇潇、赵瑜：《商业贿赂易发主体排行》，载http：／／www．sina．eom．cn 日。] ②参见陈晓梅：《商业贿赂行为法律研究》，载《河北法学》2001年第3期。 ③参见：《中央决策：治理商业贿赂成反腐重点》，载《检察日报》2006年4月4日第5版。 ④参见马远琼、卢健：《广州77件商业贿赂案呈现六个特点》，载《检察日报》2006年4月27 日第l版。 中国刑法学年会文集