诉讼法复旦姚军概述1诉讼的基本含义诉---讼---诉讼.DOCVIP

第五讲 诉讼法 复旦 姚军 一、概述 1、诉讼的基本含义 诉--- 讼--- 诉讼—— 2、（与仲裁等其他救济途径相比）诉讼具有如下主要特征： （1）须由控方（或申请人）向法院提出诉讼请求，该案件只能由法院审判解决（争端或支持该诉讼请求）； （2）起诉（或提出申请）的依据为法律（实体法与程序法）的直接规定，而无需当事人间的约定（仲裁协议）； （3）受案实行诉讼管辖制和回避（当事人不可积极选人）制； （4）审判实行四级（法院）二审（终审）制，对符合法律规定的生效裁判还可提请再审。 3、诉讼的种类，主要包括： （1）民事诉讼； （2）行政诉讼； （3）刑事诉讼。 4、民事诉讼(civil action) （1）功能（function, 纠错、确权）。 （2）管辖（jurisdiction, 法院），我国的几种常见管辖制度： 被告所在地（defendant’s domicile, 户籍、居住）； 原告所在地（plaintiff’s domicile, 对被告不在境内、下落不明或被羁押的有关身份事项的诉讼）； 合同履行地； 侵权行为地； 不动产所在地； 被继承人死亡时住所地或主要遗产所在地。 因公司设立、确认股东资格、分配利润、解散等纠纷提起的诉讼，由公司住所地法院管辖； 合同或者其他财产权益纠纷的当事人可以书面协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地等与争议有实际联系的地点的法院管辖，但不得违反民事诉讼法对级别管辖（重大涉外、在本辖区有重大影响和最高法院确定的，由中级法院管辖）和专属管辖的规定。 （3）诉讼参加人 当事人 ○当事人——是指因民事权利义务发生争执或受到侵害，以自己的名义参加诉讼并受法院裁判（或调解书）约束的人。 ○当事人的种类，主要包括： ★原告(plaintiff) ☆提起诉讼，请求法院支持其诉请的一方当事人，可为被侵权（即受害）人、确权者或其法定代理人； ☆对污染环境、侵害众多消费者合法权益等损害社会公共利益的行为，法律规定的机关和有关组织可以作为原告向法院提起（公益）诉讼； ☆该方为二人以上的，为共同原告。 ★被告(defendant) ☆被告——指为原告指控所指向并经法院通知应诉的一方当事人，一般为侵权（即加害）人或责任人。 ☆该方为二人以上的，为共同被告。 ★第三人 ☆第三人——指在已开始的诉讼中，对该案所指向的标的（物）具有全部或部分请求权，或者虽不具有请求权但案件处理结果与其有法律上的利害关系的人。 ☆第三人的种类，包括： ◆根据能否在诉讼中提出独立于原、被告的请求权，可被分为： ◇有独立请求权的第三人 ◇无独立请求权的第三人 ◆根据其在诉讼中是否主动提出用以指向其他当事人的请求权，可被分为： ◇原告地位的第三人 ◇被告地位的第三人 ○当事人的诉讼地位(status of an action)： ★基本对等（无独立请求权的第三人除外），详见当事人的诉讼权利； ★原、被告地位可（通过反诉而）变换。 ○当事人的诉讼权利和义务 ★原告的诉讼权利和义务 ☆原告的诉讼权利，主要包括： ◆使用本民族语言文字； ◆决定起诉、变更或放弃诉讼请求； ◆委托代理人； ◆对审判员、书记员、翻译、鉴定人员申请回避； ◆举证（提供书证、物怔、传唤证人、申请或重新申请鉴定或勘查）与质证； ◆陈述、辩论、最后陈述； ◆决定是否接受调解或自行和解； ◆申请诉讼或诉前保全； ◆查阅、（自费）复制本案的庭审材料和法律文书（涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私的除外）； ◆补正庭审记录； ◆提起上诉； ◆申请强制执行； ◆（向法院或检察院）提起或申请申诉。 ☆原告的诉讼义务，主要包括： ◆依传到位（撤诉）； ◆遵守法庭秩序； ◆依法（法定条件、限度和程序）行使权利； ◆不实施伪证行为； ◆自觉履行已生效裁判及调解书所确定的义务。 ★被告的诉讼权利和义务 ☆被告的诉讼权利，主要包括： ◆使用本民族语言文字； ◆对原告的诉讼请求及理由（部分或全部）承认、反驳或提起反诉； ◆委托代理人； ◆对审判员、书记员、翻译、鉴定人员申请回避； ◆举证（提供书证、物怔、传唤证人、申请或重新申请鉴定或勘查）与质证； ◆陈述、辩论、最后陈述； ◆决定是否接受调解或自行和解； ◆（对其所提起的反诉）申请诉讼保全； ◆查阅、自费复制本案的庭审材料和法律文书（涉及国家秘密、商业秘密或个人隐私的除外）； ◆补正庭审记录； ◆提起上诉； ◆申请强制执行； ◆提起或申请申诉。○★ ☆被告的诉讼义务，主要包括： ◆依传到位（可缺席判决）； ◆遵守法庭秩序； ◆依法（法定条件、限度和程序）行使权利； ◆不实施伪证行为； ◆自觉履行已生效裁判及调解书所确定的义务。 （4）起诉 起诉，须同时满足如下条件： ○明确的被告； ○原告须与本案有直接的利害关系； ○具