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工伤赔偿请求权竞合的司法实务研究 　　现代社会，工伤事故频发，因而劳工权利保护日益瞩目，诚如王泽鉴先生所言，“如何解决劳动灾害救济问题乃成为现代法律之重要课题”。[1]然而遗憾的是，《中华人民共和国侵权责任法》(以下简称《侵权责任法》)对于因工伤事故给劳动者造成的损害如何救济未作任何规定。此举是立法者故意留白，留给未来的社会保险法予以调整，还是因争议较大而暂未规定，尚不清楚。但是，即使将此问题交由社会保险法予以调整，由于现实中存在大量的用人单位未给劳动者缴纳工伤保险的情形，《侵权责任法》作为民法典组成部分的支架性法律，其也应该就社会保险法与《侵权责任法》如何衔接进行规定，以发挥其作为基本法的体系性作用，或者说是兜底作用。从理论研究层面来看，如何处理工伤保险待遇与一般人身损害赔偿的关系，学者之间观点纷呈。[2]从司法实践方面来看，各地法院也是标准不一。笔者认为，之所以出现这样的情况，理论与实践的脱节是一个重要的原因。在以往的理论研究中，多是从应然的层面，在已经缴纳了工伤保险的前提下，探讨工伤保险待遇与一般侵权损害赔偿的关系，忽略了现实中存在的大量的未缴纳工伤保险的情形。实际上，司法实践中处理的主要案件类型是未缴纳工伤保险时发生的工伤案件。本文主要从司法实践的角度，就用人单位未给劳动者缴纳工伤保险的侵权责任以及工伤待遇与民事侵权责任的关系进行探讨。 　　一、人民法院受理的工伤保险待遇案件的主要类型与特征 　　从大的方面来看，人民法院受理的工伤保险待遇案件可以区分为两大类型，一类是已经为劳动者缴纳了工伤保险的案件，另一类是未给劳动者缴纳工伤保险的案件。按照《工伤保险条例》的规定，由于用人单位为劳动者缴纳工伤保险后，主要的工伤保险待遇，如工伤医疗待遇、伤残津贴等由社会保险经办机构从社会保险基金中向劳动者支付，劳动者与社会保险经办机构就工伤待遇发放问题发生的争议属于行政诉讼的范畴，不属于劳动争议，劳动仲裁委员会不予受理，法院也不会将此类案件作为民事案件受理。在缴纳工伤保险后，若发生工伤事故，用人单位仅须就伙食补助费，到统筹地区以外就医所需交通、食宿费用，停工留薪期的工资福利待遇，停工留薪期内的护理费，一次性工伤医疗补助金和伤残就业补助金等向劳动者直接支付。当用人单位未按规定支付上述项目时，此类案件属于工伤保险待遇纠纷，会通过先裁后审的程序进入司法程序。由于这些项目所需的资金较少，用人单位一般会积极支付，因此法院受理的已经缴纳了工伤保险的工伤待遇案件不是很多。当用人单位没有给劳动者缴纳工伤保险时，按照《工伤保险条例》第六十条后段的规定，用人单位未参加工伤保险期间用人单位职工发生工伤的，由该用人单位按照该条例规定的工伤保险待遇项目和标准支付费用。此类案件无论劳动仲裁委员会还是法院都作为劳动争议案件进行处理。由于目前我国的劳动力市场还处在供大于求的状态，加之行政执法力度不大，用人单位违法成本不高，从而导致了大量的用人单位不为劳动者缴纳工伤保险，故法院受理的工伤案件的主要类型是未给劳动者缴纳工伤保险的案件。 　　此外，法院受理的工伤待遇案件的另一个特征是多数案件没有进行工伤认定，原因在于用人单位为劳动者缴纳工伤保险后，若劳动者发生工伤，劳动者的工伤保险待遇绝大部分(包括工伤医疗费、康复性治疗费、辅助器具费、生活护理费、伤残补助金、伤残津贴、丧葬补助金、供养亲属抚恤金、一次性工亡补助金)均由社会保险经办机构从工伤保险基金中支付，用人单位从自身利益出发，一般会积极申请工伤认定。对于用人单位没有为劳动者缴纳工伤保险的，用人单位往往不会进行工伤认定的申报，加之，劳动者由于缺乏相应的法律知识，不知道申请工伤认定，从而导致很多工伤事故未经工伤认定。 　　二、实践中对于未缴纳工伤保险的工伤待遇案件的处理意见及困境 　　对于已经缴纳了工伤保险的案件，司法实践中主要的疑难问题是因第三人侵权发生工伤时，被侵权人能否获得双重赔偿，即同时获得工伤保险待遇与侵权损害赔偿，此问题不是本文所要阐述的主要问题，在此不做分析。[3]较之于已经缴纳了工伤保险的案件，司法实践中更多争议集中在未给劳动者缴纳工伤保险且未进行工伤认定的案件。对于这类案件又可以区分为两种情形，一种是在当事人在诉讼中向劳动保障行政部门申请工伤认定且劳动保障行政部门给予认定的，对这种情形，法院则按照《工伤保险条例》第六十条的规定，直接按照劳动争议案件进行处理。另一种情形是劳动保障行政部门对于工伤不予认定或者不予受理的情形。对于不予认定的，法院可以直接驳回劳动者的诉讼请求。对于因超过工伤认定的申请期限而不予受理的，法院应如何处理，则不无疑问。实践中，有观点认为，“对劳动部门没有做出工伤认定结论或者劳动者以一般民事侵权赔偿纠纷向人民法院起诉的，用人单位可以以构成工伤事故为理由进行抗辩，并由其承担相应的举证责任。如