国有产权转让中为转让方提供法律服务探析研究.pdfVIP

经济类业务 国有产权转让中为转让方提供法律服务探析 北京市证泰律师事务所朱现领 《企业国有产权转让管理暂行办法》明确规定，实施国有产权转让的审批，须提交律师事务 所出具的法律意见书，申请在产权交易中心挂牌交易时，产权交易中心也会要求转让方提供法 律意见书。如果没有专业律师的参与，那么在产权转让的过程中，可能无法全面完整地理解法 律对于转让的相关要求，不知道相关法律行为将会产生什么样的法律后果，无法预见当事人将 要承担什么样的法律责任。在这种情况下，一旦遇到法律问题，转让方可能会手足无措，因为 法律障碍而无法顺利进行；即使勉强完成，也可能存在很多潜在的法律隐患。因此，律师在产 权转让中发挥着不可或缺的重要作用。有的国资委要求律师从企业国有产权转让方案论证阶 段介入，对产权转让全过程提供法律服务，对法律意见书中涉及的各个环节进行尽职调查。律 师是转让方聘请的法律专业顾问，依法为转让方解决产权转让中的法律问题，排除其在产权转 让过程中遇到的法律障碍。 一、内部决策阶段提供法律服务 《企业国有产权转让管理暂行办法》第11条第1款规定：“企业国有产权转让应当做好可 行性研究，按照内部决策程序进行审议，并形成书面决议。”律师可从一开始的可行性研究阶段 就参与，提供产权转让可行性研究的法律服务，参与产权转让方案的拟定，使产权转让从一开 始就沿着法制的轨道运行。企业国有产权转让方案是相关批准机构审议、批准转让行为以及 产权转让成交后转让方落实相关事项的重要依据。 律师可以对国有产权转让行为进行如下充分的法律论证和深入的法律分析：律师可以就 被转让国有产权的资产(或企业)的基本情况，职工安置，作价方法，债权处理、债务(包括拖欠 职工债务)处理，转让收益处置，房地产所有权、知识产权等权属处理以及企业高级管理人员的 安排等问题进行充分必要的法律可行性分析、判断，从中协助转让方设计、筹划产权转让的最 佳方案，协助转让方设计产权转让公告。 企业国有产权转让方案一般应当载明下列内容：(1)转让标的企业国有产权的基本情况； (2)企业国有产权转让行为的有关论证情况；(3)转让标的企业涉及的、经企业所在地劳动保 障行政部门审核的职工安置方案；(4)转让标的企业涉及的债权、债务包括拖欠职工债务的处 理方案；(5)企业国有产权转让收益处置方案；(6)企业国有产权转让公告的主要内容。 国有产权转让中为转让方提供法律服务探析401 二、法律审查阶段出具法律意见书 由于企业转让牵扯到的利益极为复杂，对社会影响较大，应比较慎重，为了对转让行为进 行有效的监管，引导市场良好的运作，所以《企业国有产权转让管理暂行办法》要求报批企业国 有产权转让时，应提交法律意见书。 写法律意见书之前，要对法律意见书中涉及的各个环节进行尽职调查，对法律意见书所涉 及的情况进行了解、搜集，从法律的角度进行分析、审查，对相关文件进行法律分析、审查，这些 法律分析、审查意见就成了法律意见书的写作素材。 企业国有产权转让法律意见书主要内容如下：(1)对国有产权转让方的主体资格发表意 见。根据有关法律、法规及公司章程的规定，从转让方的工商登记、年检情况或其他证明材料 等方面，说明其是否依法设立、存续。(2)对转让方的内部决策情况发表意见。根据有关法 律、法规及其公司章程的规定，说明转让方是否对企业国有产权转让做好可行性研究，说明内 部决策审议和批准程序是否合法。(3)对转让方的国有产权情况发表意见。①说明转让方的 企业国有产权登记情况，说明转让方是否合法持有转让标的企业国有产权、转让是否存在法律 障碍；②说明拟转让的国有产权设置、界定、登记情况，说明拟转让的国有产权权属关系是否明 确、是否存在权属纠纷、是否设置担保物权，如有，是否符合《中华人民共和国担保法》的有关规 定。(4)对转让方提出的受让方基本条件的合法性发表意见。说明转让方对受让方提出的应 当具备的基本条件是否符合有关规定。(5)对转让标的企业的主体资格发表意见。根据有关 法律、法规及公司章程的规定，从转让标的企业的工商登记、年检情况等方面，说明其是否依法 设立、存续。(6)对转让标的企业的主要财产发表意见。①说明转让标的企业的主要财产情 况(包括但不限于国有土地使用权等)，说明上述财产是否存在产权纠纷或潜在纠纷(如有，应 说明对本次转让的影响)；②说明转让标的企业对其主要财产的所有权或使用权的行使是否 存在法律障碍或限