从法官到律师还是从律师到法官对法官与律师关系之定位研究.pdf

从法官到律师还是从律师到法官 ——对法官与律师关系之定位 上海中汇律师事务所洪流 随着依法治国进程的深入推进，人民群众对司法公正寄予了越来越高的期望，对各种影响 或者可能影响司法公正的问题愈发深恶痛绝。2004年3月18日，最高人民法院、司法部联合 发布了《关于规范法官和律师相互关系维护司法公正的若干规定》(以下简称《规定》)，以期 规范法官和律师的相互关系，在法官和律师之间构筑一条“隔离带”。《规定》主要从五个方面 对规范法官和律师相互关系、维护司法公正作出了规定。一是禁止法官和律师在诉讼活动中 单方接触。二是对法官回避和律师不得接受委托的有关问题作出了相应规定。三是禁止法官 和律师进行权钱交易。四是要求严格执行公开审判制度与保守审判秘密。五是就共同保障诉 讼活动正常进行的问题作出了具体规定。6月3日，最高人民法院院长肖扬在最高人民法院、 司法部贯彻落实《规定》电视电话会议上说，要理顺法官职业与律师职业的关系，我们不能干 涉个人的职业选择，但我们可以通过制度，逐步实现法官职业与律师职业的不断合理化o(，] 《规定》的颁布和肖扬的讲话，实际上触及到了我国司法制度中一个重要的问题，即法官 和律师的关系问题。在我国已经制定了《法官法》和《律师法》的情况下，最高法院和司法部又 出台了这一规定，说明法官和律师的关系问题日益受到立法者和司法者的重视。对于两者之 间的关系进行正确定位，并如同肖扬院长所期望的那样，努力实现法官与律师相互关系的规范 化，才能进一步净化法制环境，推动依法治国的进程。 笔者认为，法官与律师具有天然的血缘关系，但在执业过程中又有很大的不同，只有消除 法官与律师之间在素质和收入方面的差距，遵循从律师到法官这一良性选拔流动机制，打造一 个全新的法律人共同体，才能理顺两者之间的关系，达到深层面的制度完善。 一、法官与律师具有天生的“血缘关系” 毋庸讳言，法官与律师具有天生的“血缘关系”。 不论英美法系国家还是大陆法系国家，律师和法官都具备相同的法学教育背景，接受过比 较规范的法学教育。在英美法系的一些国家，法官的名额是核定的，只有当法官名额因故出现 [1]肖扬提出，我们提倡刚毕业的法律专业大学生先去做律师，以获得诉讼经验和社会阅历，同时也有一定的经济收入， 为将来成为一名合格的甚至资历深的法官奠定良好的基础。我们也提倡具有多年律师经验、品行端正、阅历丰富、声 名卓著、资产富有的律师来当法官，以改进我们法官队伍的构成。显然，因为具有多年诉讼积累的经验，才能够不为 是非所迷，正确判断；因为具有执业多年的财富积累，才能够不为金钱所动，防止腐败。我们不提倡法官转行当律师， 或者在背后做中介，因为这对司法公正将是一个极大的冲击，也将对其他律师形成不公平的竞争，不符合司法的运行 18501 lic／detail．php?id=1 空缺时，才能从众多的执业律师中选拔优秀者接替。在日本的法律术语中有一个词写作“法 曹”，广义上是指专门的法律工作者，是对从事法律实务和法学教育工作者的总称。在我国还 没与此含义相对的用语。这表明在日本人的意识中，这些人在社会上是相对独立的，具有共同 特性的集合体o[1) 在我国，律师和法官有许多共同的地方。①律师和法官都是经过一定程度的法学教育，通 过了比较规范的法学教育，即有着共同的法律教育背景和基础；②律师和法官都是以法律工作 为其职业。律师和法官都在操作法律、运用法律；③律师和法官有着相对共同的法律认知和法 律思维习惯。与非法律职业者相比，有着对法律认识的相同思维逻辑。他们对待案件或法律 事实是冷静和理性的。在具有一般人看待外部世界的视觉之外，还具有法律思维这一独特的 视角；④从职业道德操守看，同样有相同之点。即在法律工作中依照法律的理性要求去规范自 已的行为，服从法律的理性定言是最高的职业道德要求，在法律工作中应当与政府权力和政治 保持相对的隔离，以保持自己对法律的忠诚。 法官和律师之间的同学关系和校友关系，形成了错综复杂的关系网，加之不少律师曾经担 任过检察官和法官，这样形成的网络就更加复杂。如果我们仅靠一些简单的规定来设立隔离 带，而不进一步从深层面来理顺这种血缘关系，那是远远不够的。 二、法官与律师的不同点 换一个角度看，法官和律师又是“阶级立场”截然不同的两种法律职业。 (1)中立与非中立。在诉讼中，法官处于绝对中立的