2法的渊源形式和效力1 《法学导论》课件.pptVIP

  第一节 法的渊源 一、法的渊源(source of law)释义 “法的源泉” “栖身之所” 权威及强制力的来源 传统法律渊源理论在四种意义上使用： (1)历史渊源（Historial Sources）； (2)理论渊源（Theoretical Sources） ； (3)实质渊源（material?sources） ； (4) 形式渊源（formal?sources） ； 二、当代中国法的渊源 正式渊源 1.立法。 2.国家机关的决策和决定。 3.法律解释 4.国家和有关社会组织的政策。 5.国际法。 二、当代中国法的渊源 非正式渊源 非正式渊源 非正式渊源 第二节：法的形式（形式渊源） 一、法的形式概述 制定认可机关；表现形式； 效力等级 二、三种主要法的形式 (一)制定法(Statute) (二)判例法(case law) (三)习惯法(Customary law) 制定法（ Statute 成文法）： 第七条 广告内容应当有利于人民的身心健康，促进商品和服务质量的提高，保护消费者的合法权益，遵守社会公德和职业道德，维护国家的尊严和利益。广告不得有下列情形：（一）使用中华人民共和国国旗、国徽、国歌；（二）使用国家机关和国家机关工作人员的名义；（三）使用国家级、最高级、最佳等用语；…… ------------------《中户人民共和国广告法》 全国人民代表大会常务委员会 制定 判例法（case law ）： 1868年弗莱切尔为了建造一个蓄水池,签订合同雇工建造.水池建好后,弗将水注入其中.但是,水池中的水慢慢渗入地下,将赖兰兹的地下矿井淹没了.经查渗水的原因是水池有裂缝.而裂缝是施工疏忽造成的.赖认为水池是弗的,将弗告上法庭.弗认为责任是施工工人的.工人称只对水池质量负责,对矿井淹没不负责.当时英国对这类问题没有成文法规定.法院认为只要是由自己的所有物造成造成他人损失,本人都负严格的民事责任.此原则成为英国法院审理类似案例的先例. 三、当代中国制定法（成文法）主要法的形式 （一）宪法 全国人大 （二）法律（狭义的法律）全国人大 及其常委 （三）行政法规 国务院 （四）地方性法规：省、直辖市，省政府所在的市和国务院批准的较大的市的人民代表大会及其常委会 （五）自治法规 （自治区、州、县（旗）人大） （六）行政规章：部门规章（国务院所属部、委 ） 政府规章（省、直辖市，省政府所在的市和国务院批准的较大的市的人民政府） （七）国际条约《公民权利与政治权利公约 》 （八）法的其他形式：特别行政区法律 经济特区法律 军事法规 四、法律效力冲突和协调 （一）上位法优于下位法 以“立法主体的法律地位高低”为判断标准 1，中央立法优于地方立法 2，同级权力机关的立法高于同级行政机关的立法 3、人民代表大会制定的法规性文件效力等级高于其常设机构即人大常委指定的法规性文件 《中华人民共和国渔业法》第30条规定，未按本法规定取得捕捞许可证，擅自进行捕捞的，没收渔获物和违法所得，并没收罚款。 未规定 可以没收渔船 《福建省实施中华人民共和国渔业法办法》第34条规定：未取得捕捞许可证擅自进行捕捞或伪造捕捞许可证进行捕捞，情节严重的，可以没收渔船。 地方性法规与中央立法相冲突 例外情形：变通规定优先适用 国家最高权力机关授予经济特区的人民代表大会及其常委会，法律、行政法规授予民族自治地方的自治机关立法权的情况下，经济特区的人民代表大会及其常委会以及民族自治地方的人民代表大会根据本地方政治、经济和文化特点制定的，在本行政区域范围内实用且与法律或行政法规有不相一致内容的规定。 （二）同种位阶法律的冲突与协调 1、特别法优于一般法（同一级机关） 《民法通则》vs《合同法》 《反不正当竞争法》vs《烟草专卖法》 2、新法优于旧法（同一级机关） 刑法的适用的特殊规定：法的溯及力 从旧兼从轻 3、交叉适用（同一机关） 新的一般规定vs旧的特殊规定 制定机关裁决 4、不同制定机关制定法律之间的冲突 A、自治条例、单行条例、经济特区法规 根据国情优先适用变通规定 B、地方性法规与行政规章 国务院裁决 C、部门规章之间 国务院裁决 第三节　法的分类 （一）国内法和国际法 （二）成文法和不成文法 （三）根本法和普通法 （四）实体法和程序法 （五）一般法和特别法 （六）公法和私法 第四节 法的效力 一、法的效力的概念 二、法的效力的范围 （一）、法的对象效力 （二）、法的空间效力 （三）、法的时间效力 中华人民共和国宪法内容 序言 第一章　总纲 第二章　公民的基本权利和义务