从德国民法债务不履行之修正看给付不能规定的转变蔡-中原财经法学.PDF

第九期 從德國民法債務不履行之修正看給付不能規定的轉變 從德國民法債務不履行之修正 看給付不能規定的轉變 蔡晶瑩∗ 目次 壹、債法修訂之鳥瞰 一、前言 二、改革的重點 貳、債務不履行相關規定的修訂方針 一、發展史回顧 二、舊法中於債務不履行規定所呈現的缺失 三、給付不能規定之合理性 四、債務不履行規定的新發展 參、給付不能 一、給付不能問題的概況 二、修訂前德國民法第二七五條之相關問題 三、德國現行民法第二七五條 肆、結論 關鍵詞：德國債法修正、債務不履行、給付不能、給付不能理論、義務違反、給 付障礙的抗辯、替代履行之損害賠償、不存在有原給付義務的契約 投稿日：九十一年十一月十六日；接受刊登日：九十一年十二月十八日 ∗ 現任中原大學財經法律系專任助理教授，德國雷根斯堡大學法學博士。 113 中原財經法學 2002 年 12 月 壹、債法修訂之鳥瞰 一、前言 歷經二十餘年的討論與爭執，德國終於在二○○二年一月一日告別了 百歲高齡之舊債法1 ，並且開啟德國債法相關規定中嶄新的一頁。雖然這 一次債法修正的必要性曾經在德國學術界引起很大的質疑與批評2 ，但是 該修正草案仍在政府與實務界的強力推動下順利通過，並於二○○二年元 旦正式施行，修正後之新規定將實施了一百年的德國舊債法作了部分結構 性的內容變更。由於我國民法之規定，是繼受大陸法的體系，尤其受到德 國相當大之影響3 ，這次德國關於債法修正的動作，對於我們而言實在是 不可忽視。 回顧德國民法法制發展史，這部一九○○年版之德國民法的確在歷史 上有其指標性的地位與不可抹滅的重要意義，在德國法制史上，它結束了 十九世紀時期德國境內私法分歧的現象，是第一部通行在整個德意志帝國 的統一民法典4 ，尤其在經過了兩次世界大戰與一百多年來政治、經濟及 1 德國債篇之規定自一九○○年一月一日實施以來，尚未有重大修正與變動。 2 Vgl. Lorenz/Riehm, Lehrbuch zum neuen Schuldrecht, S. 3 f. 3 請參閱王澤鑑，《民法學說與判例研究，第五冊》，頁4-5 ，臺北，自版，初版 （1987）。 4 在十九世紀的德國境內，各區通用著不同的私法規範及私法系統。具體而分， 在當時可以找到的規範包括了：法國法、普魯士法、巴伐利亞法、薩克森法、奧 地利法、丹麥法及普通法（羅馬法）等。 114 第九期 從德國民法債務不履行之修正看給付不能規定的轉變 社會的重大轉變後，這部民法仍能發揮它的功能，更是證明其「經久耐用」 的高效性。不僅如此，其特有的相關法律原則，也深深影響了大陸法系的 國家，而被廣泛的沿用與討論。如此傲人的成就除了必須歸功於當時立法 者的深謀遠慮外，判例、學說的發展以及相關特別法的訂定，都是使得這 部民法典的基本體系結構得以維持的功臣，特別是在社會架構或社會觀念 轉變時的適應，學說的補充與解釋更是作出了完美的貢獻5 ，然而因此也 產生了一個問題，即是經由學說與判例實務所發展出來的法律原則與被規 定在德國民法典中的法規內容間的差距愈來愈大。於是開始有人提出了疑 問，這些並不為一般人所能掌握但實際上卻被運用的法律原則或判例，是 否考慮應該透過立法的方式將其納入民法典的體系（Bürgerliches Gesetzbuch ），因為這些現行的法律原則不祇是內容難以捉摸，也欠缺法的 明確性，更確切的說，就算是一個受過專業訓練的法律人，都不容易純粹 從法典的條文