侵权法司法考试重点.doc

侵权行为法 第一章 侵权行为法 第一节 侵权行为法的概念和在民法体系中的地位 侵权行为法是指有关侵权行为的定义和种类以及对侵权行为如何制裁、对侵权损害后果如何补救的民事法律规范的总称。 1.侵权行为法具有高度的概括性 2.侵权行为法的内容极具复杂性 3.侵权行为法的内容和体系相当完备而且系统 4.侵权行为法是具有强制性的法律 （一）两大法系的基本做法 大陆法系将侵权行为法放在债法之中，作为债法的一个组成部分进行编制。通过对侵权行为之债的规定，将其归入债法的体系中，接受债法总则的约束。 英美法系中侵权行为法是相对独立的民法部门。 民法典草案中是独立于债法的侵权行为法。第一，侵权行为法之于债法，其个性大于共性，侵权行为的责任形式已经大大丰富，债法的规则有些不能适用于侵权行为法；同时，侵权法的内容也大大丰富，债法原有的体系也承受不了；《民法通则》对债权和侵权行为责任也是分开规定的，突出了侵权行为法的地位。 第二，侵权行为法是权利保护法。民法典的体系是以确立和保护权利为中心，分则的编排就是以权利的性质进行构建的，因而侵权法应当放在分则的各项权利之下。 第三，侵权法是确定裁判的规则，是裁判法。侵权法首先是对权利和利益的补救，不能由法官作为判断，而是要由法律作出规定；侵权行为法的新问题越来越多，适用什么归责原则，具备什么构成要件等等，都不是一个标准，因而表现为归责原则多样化，抗辩事由多样化。如果把这些问题完全交由法官解决，是有问题的，同时也有一个法官的素质问题。 第四，侵权法就是责任法，也不完全是赔偿法。当前出现了大量的侵害人格权的侵权行为，更多的责任形式不是赔偿，而是增加了新的责任形式，这些不都是债的形式。 第二节 侵权行为法的调整功能 一.补偿功能 二.惩罚功能 三.预防功能 第三节 侵权行为法的渊源 宪法 民法通则 单行民事法律法规和其他立法 司法解释 行政规章和地方法规 一.侵权普通法 我国的侵权行为普通法是指《民法通则》“民事责任”一章中关于侵权民事责任的有关法律规范以及其中其他关于侵权行为和债权的有关法律规范的总称。 参见p15 特别侵权法是指我国立法中非民事法律中的关于侵权行为的法律规范总和。它可分为三类： 主要内容是特别侵权法的立法p17 其他法律中关于侵权行为的具体条款 三.我国特别侵权法的适用原则 （一）特别法优于普通法原则 （二）新法优于旧法原则 （三）特别法一般侵权行为不得违反侵权行为一般条款原则 （四）综合平衡原则 四. 侵权行为法的立法结构 第一章侵权行为法总则共分为三节，第一节为一般规定，第二节为共同侵权，第三节为抗辩事由。第一节“一般规定”中规定了侵权行为的概念和归责原则，包括过错责任原则、过错推定原则、公平原则和严格责任，也规定了过错的概念。第二节“共同侵权”中规定了一般的共同侵权行为、共同危险行为和无意思联络的共同致害。第三节“抗辩事由”中规定了抗辩事由的各种形式。 第三章的体例，就是按照侵权行为所侵害的不同权利，分别规定承担不同的责任。共分为三节，第一节是侵害人身权利的侵权行为及其责任承担，第二节是侵害财产权的侵权行为及其责任承担，第三节是侵害知识产权的侵权行为及其责任承担， 第四章规定损害赔偿。第一节先规定“一般规定”，是各种损害赔偿都适用的规则。第二节规定侵害生命健康权的赔偿，即人身损害赔偿。第三节规定财产损害赔偿，规定侵害财产的损害赔偿责任。第四节规定精神损害赔偿。第五节规定国家赔偿。考虑到刑事法和行政法都规定了附带的损害赔偿，这些损害赔偿都要适用民事损害赔偿的规定，因此规定第六节附带的损害赔偿一节，设置了一个原则性的条文。 第五节 侵权行为法司法解释 一.司法解释的基本概况 二.司法解释的形式 1.规范性的侵权法司法解释 2.批复性的侵权法司法解释 补充侵权立法的不足 对适用侵权行为法的分歧明确立场 将侵权行为法不明确的问题具体化 采纳侵权行为法的科学理论作为司法解释的基础 重申侵权行为法的有关规定 四.侵权行为法司法解释的适用——[案例讨论]p26 1.通过讨论把握法律适用的规则； 2.通过讨论了解侵权行为法的渊源。 第一节 侵权行为的概念 一、侵权行为的概念 侵权行为，是指行为人由于过错侵害他人的财产或者人身，依法应当承担民事责任的行为，以及依照法律特别规定应当承担民事责任的其他致人损害的行为。 二.侵权行为的基本特征如下： 1、侵权行为是一种违法行为 ； 2 3、侵权行为包括作为和不作为两种方式； 4、侵权行为是应当承担损害赔偿为主的民事责任的行为。 第二节? 侵权行为一般条款 是指概括一般侵权行为的特点和构成要件的侵权行为法条款。它将一般侵权行为的基本构成要件