公司法原理与案例教程课件.ppt

引例 于是两者先后与上海市某保健品进出口公司（以下简称保健品公司）签订了体育保健品买卖合同。盛荣有限公司收到保健品公司的供货后，便按约支付了全部货款;而上海办事处却因资金周转困难，在约定的期限内只给付了1/3的货款，尚有90万元货款没能清偿。2008年6月保健品公司以上海办事处和盛荣有限公司为被告向法院起诉，要求上海办事处清偿债务90万元，并要求盛荣有限公司承担连带责任。理由是:上海办事处和盛荣有限公司皆为盛誉公司的分支机构，根据中国《公司法》规定:外国公司对其分支机构在中国境内进行经营活动承担民事责任，当上海办事处的财产不足以偿还债务时，作为盛誉公司的分支机构———盛荣有限公司有义务代其偿还。上海办事处的代表人李某认为:所欠保健品公司的债务应向盛誉公司追偿，因为合同是以盛荣公司的名义签订的，办事处只是从中联系，不能以办事处的财产清偿。 * 第一节 外国公司分支机构概述 一、外国公司 外国公司，与本国公司相对，是依照其他国家和地区公司法并在该国或者该地区设立的公司。它是属人法上的公司概念。 对于东道国来说，具有外国国籍的公司就是外国公司。 二、外国公司分支机构的概念及法律特征 外国公司的分支机构是指具有外国国籍的公司，依照我国《公司法》的规定，经我国政府批准，在我国境内开办的，代表该外国公司从事生产经营活动，但不具有法人资格的机构。 * 案例 【案例13—1】“红筹”公司的国籍 “红筹”上市模式，是指境内企业实际控制人以个人名义在开曼群岛、维京、百慕大等离岸中心设立壳公司，再以境内股权或资产对壳公司进行增资扩股，并收购境内企业的资产，以境外壳公司名义达到曲线境外上市的目的。1999年8月，裕兴电脑公司老板祝维沙等人绕道百慕大，实现在香港联交所上市，其间被中国证监会两次叫停。 * 案例 2000年6月9日，中国证监会对境内各律师事务所发出了《关于涉及境内权益的境外公司在境外发行股票和上市有关问题的通知》，要求境内民营企业海外重组上市的必须聘任中国律师出具法律意见书上报中国证监会，以取得无异议函。但后来无异议函在欧亚农业等事件中被证明无效。2003年4月1日，中国证监会宣布取消无异议函。此后，除了保留对国有控股企业境外“红筹”上市进行审核外，证监会不再对国内民营企业境外上市进行审核及管辖。 * 第一节 外国公司分支机构概述 外国公司的分支机构具有以下特征: 1.外国公司分支机构是具有外国国籍的经济组织 2.外国公司分支机构不具有中国法人资格 3.外国公司分支机构能够代表外国公司在我国开展经营活动 4.外国公司分支机构以设立该机构的外国公司的注册登记地国家的法律作为本国法 5.外国公司分支机构具有诉讼法上相对独立的地位 * 第二节 外国公司分支机构的设立、撤销与清算 一、外国公司分支机构的设立条件 我国公司法对于外国公司的营业许可在四个方面作出了一般性原则规定，即审批原则、最低营运资金原则、设立代理人原则和公示原则。 （1）审批原则。 （2）最低营运资金原则。 （3）设立代理人原则。 （4）公示原则。 * 第二节 外国公司分支机构的设立、撤销与清算 二、外国公司分支机构的设立程序 1.外国公司分支机构的设立申请 2.主管机关审批 3.办理设立登记 * 第二节 外国公司分支机构的设立、撤销与清算 三、外国公司分支机构的撤销与清算 外国公司分支机构的撤销是指依法使已设立的外国公司分支机构归于消灭，结束其在中国境内的营业活动。 外国公司分支机构撤销的情形主要有以下几种: 外国公司被解散;外国公司向我国主管机关申请设立分支机构的批准（认可）证书被撤销;外国公司分支机构因违法经营被撤销;外国公司分支机构成立后无正当理由超过6个月未开业，或者开业后无正当理由连续停业6个月以上的，由公司登记机关吊销其营业执照;外国公司自行撤销其分支机构。 * 案例 【案例13—2】外国公司分支机构的撤销与清算 韩国某贸易公司依法在中国大连设立了一个办事处，指定中国公民崔某为该办事处的代表人，从事业务活动。崔某作为代表人，以韩国某贸易公司的名义与大连某制衣厂签订了一份购买200箱全棉长袖衬衫的合同，大连某制衣厂全面履行了合同，但韩国某贸易公司尚欠货款人民币32万元。后韩国某贸易公司资不抵债，无力继续经营，遂决定撤销设在中国大连的办事处，并指令崔某着手变卖办事处的财产，拟以该款项清偿公司所欠的韩国国内一债权人的债务（已与该债权人达成协议）。 * 案例 大连某制衣厂得知后，以韩国某贸易公司为被告向法院起诉，要求对办事处的财产进行诉讼保全，并以该财产清偿韩国某贸易公司所欠自己的债务。崔某认为其受韩国某贸易公司的委托，有权处分办事处的财产，既然韩国某贸易公司已决定将办事处的财产清偿给韩国的债权人，大连某制衣厂就无权再对办事处的财产主张权利。至于大连