论我国法律体系中家和个体自由原则.PDF

论我国法律体系中的家与 个体自由原则 张 龑 摘 要 ：自由与家之争构 成我国 独 有的现 代 性 问题。然而 ，家价值 虽一 受到 我国法律 保护，却 处 于 个 体自由价 值 的遮蔽 之 下 。本文尝试揭 示 我国法律 所 保护的家价 值 ，并重构其与 个 体自由的关系。从 理论 上 看，西 方 观 念 通 常 认 为 家 始 于 婚姻 合 意 ，而 恰 当 的家观 念 应 在于， 人从 家 而生 ，自由对应 的只是成年阶段 ，而 家 涵盖 了人生命 的完整阶段 ，是对自由否 定 之 否 定 的扬弃 。如 果说从 自由出发的现代 法治 只是一种 权 力 与权利的对 峙 结构 ，那么 从 家 观 察，法治 还内 涵 一 个 守护 生命 成 长 与衰 微 的存在结构 ，它包括 家 庭 自治、父 爱 主义 、生 存保 障 等等 。家 与个 体自由因 而 是包 容 而 又 竞争的关系，法律 秩 序 构 建应 以家价 值为 参照 系，而非以个体自由 为 圭臬 。 关 键 词 ：自 由 ；家 ；现代 性 成； 人 中 心 扬弃； 引 言 法律体系与系 统 思维 是现代 法治实践的基本 思维方 式 ，亦 是一 般 学理 研究 的 目标。一国 法律的集合 之所以可称 之 为体系，通 常 至 少 要 满 足 两个 条 件 ：一为 形 式上 的逻 辑 统 一，二为理 念或 实质价 值 间无 根 本 冲 突。 前 者 对 应 的是法律方法中的形 式 推 理，后者 则是实 质推 理。 在一国法律中，日常生活 中的各 项基本价 值 是 否都有 意识 地 被 加 以制度 化 ，还 是有 所 忽 略 ；即 便 一 些本 土 价 值 制度 化 为 法律规范，这 些规范与通过法律 移 植 引进 的规范之间可 否形成一 个 * 中国人 民大学法学 院副教授 。 〔1 〕 Claus—Wilhelm Canaris ，Systemsdenken und Systembegriff in der Jurisprudenz, Berlin 1969 ，S. 12 f. 699 北大法律信息网/　北大法宝/ 中 外 法 学 2013 年 第 4 期 价 值 融贯 的体系，成为 法律体系建设的 首要问题。然而 ，追 问我国法律体系中的价值 间是否彼 此 融 洽 ，实质推 理 如何可 能，首 当其 冲 的并非 现 代 西 方 去 魅 的诸 价 值 之间的 融贯 性 ，而是本土 价值 与现代 “普 适 ”价 值 间的冲 突问题。如 果说现 代 西 方 经 过 几 个 世 纪 以来的磨 合 ，诸价值 虽 有 冲 突却 仍 可在 很 大程度 上 实现 多元 统 一，那么 ，我国现实中发生 的诸 价 值 碰 撞 绝 不限于 此 ， 还 有延 续至今 的传统价值 与现代 价 值 之间的对立和 冲 突。 “家 ”在中国 人 观 念 中地位 显赫 ， 2〔〕从家出发，古 代 中国构 造 出伦 理本 位 的社会 。其 中 ， 凡合 乎 家 伦 理 者 皆为善好 ，故 家 既可谓传 统 中国秩序 架 构 的基本单位 ，亦 是一 种 基本价 值 。鸦 片 战争 以来，源自西方的现代 性侵 入 中国，同 中国文化 发 生 碰 撞 ，首要 就体现在家与 个 体自由 之间。此种 冲 突构 成 了完全有 别 于 西方的中国之现 代 性 的基本命 题：自由之个体 取代家成为 中国社会 之基本 单位 。此种 碰 撞 之 剧 烈 ，历 百年而 于 今 未消 。改革开 放全面释 放 商业精神 ，个 体自由 作为立 法 者主 要 意识 形态 ，对整个社会 的渗透 愈发深入 ，家观念所主导 的传统生活世 界 不断 退 守 。但 与 此同 时，在很多领 域，自由价 值 遭遇 到 家 观 念 的顽 强抵 抗 ，大有一种价值同 另 一种价值进入 敌 我 斗 争的趋 势 。 基于此 ，重新 发现和 理性定位 家与个 体自由价