多次犯中的行政处罚与刑罚交叉适用问题研究.pdfVIP

2017年8月 多白放幢七番学报 Aug·，2017 箜!竺鲞箜兰塑 !竺竺堂堂墅型!!!!旦堂翌!塑竺塑坚垒!型皇!!竺!垒坐——．——!生』∑坚! 多次犯中的行政处罚与刑罚交叉 适用问题研究 陈 伟，赵赤 (西南政法大学法学院，重庆401120) 摘要：行为人多次实施同种违法行为从而被刑法规定为犯罪的情形谓之多次犯，多 次犯入罪的理论依据在于多次反复违法导致行为整体的社会危害性达到了刑罚介入的界 点。是行为体现出的客观危害和主观危险两方面共同积累的结果，其中主观危险性因素处 于主导地位。基于刑罚与行政处罚的性质关联，二者在交叉适用时应当坚持禁止重复评价 原则，但是，该原则发挥作用的场域并不及于主观人身危险性的认定，因此，将多次犯中受 过行政处罚的行为次数累计在“多次”之中并不违背该原则，但对于体现客观危害要素的 犯罪数额，如果已经受到行政处罚的应当在犯罪数额认定时予以扣除。 关键词：多次犯；刑罚；行政处罚；交叉适用 中图分类号：DF613文献标志码：A 行政法与刑法的界域与衔接问题一直是困扰 法实务中的争议尤为突出，集中体现为是否可以在 法学界的疑难杂症，不但在理论上被称为一个“导 行政处罚和刑事处罚之间进行重复评价的问题。 致法学者绝望的问题”¨1，而且在司法实践中也面 从技术性的法律规范层面看，单一的违法行为被处 临诸多困惑。作为“刑行交叉”诸多问题中的一个 以行政处罚后，再移送司法机关接受刑事制裁，并 方面，行政处罚与刑事处罚的关系在理论研究和司 不存在过多的障碍，实体法以及程序法上的一系列 规范能够对“单次型犯罪”行政责任和刑事责任追 究的对接起到相对清晰的指引作用①。“从规范层 收稿日期：2017—05—10 面的制度设计来看，立法者给人民展示的是一幅清 基金项目：西南政法大学研究生科研创新项目“行政处罚影 晰的行政处罚与刑事处罚竟合处理之标本。”旧。然 响定罪量刑的类型化考察”(XzYJS2015080)；2016年重庆市教委 而，同样的规定在面对多次犯时，就陷入了令人无 人文社科重点项目“刑法修订中的政策导向与前置化倾向研 所适从的境地，例如，已经受过行政处罚的行为能 究——以9个珊法修正案为素材的清理与反思”(16SKGH001) 否纳人“多次”之中进行再评价?行政处罚会对多 作者简介：陈伟(1978)，男，湖北宜昌人，西南政法大学法学 院教授，博士生导师。法学博士；赵赤(1984)，男，湖北宜昌人，重 庆市人民检察院检察官，西南政法大学法学院刑法学专业博士生。 ①例如，在实体法上，《行政处罚法第28条规定“行政拘留 折抵刑期，行政罚款折抵罚金”；在程序法上，《行政执法机关移送涉 嫌犯罪案件的规定等亦有较为详细的规定。 31 万方数据 西南政法大学学报 次犯的人罪、量刑产生哪些具体影响?此类问题在 包括“多次”作为犯罪构成要件而存在的犯罪，也包 司法实务和理论研究中均存在较大争议，亟待 括“多次”是犯罪的法定加重情节的犯罪，实际上将 厘清。