公司高管未签劳动合同应否支付二倍工资.docxVIP

《劳动合同法》第十条和第八十二条规定，用人单位与劳动者自建立劳动关系之日起一个月之内需要签订书面劳动合同；否则，自用工关系建立之日起超过一个月至满一年之日，用人单位需要每月支付二倍工资。该两条规定的立法本意旨在敦促用人单位与劳动者之间及时订立劳动合同，甚至不惜使用二倍工资来对不签订劳动合同的行为进行干预惩罚。司法实践中，对于普通劳动者，用人单位与其超过一个月没有签订劳动合同，一般需要支付其二倍工资，这一点已经达成共识。但是对于特殊的劳动者，如企业高管和人力资源部门负责人，用人单位与其没有签订劳动合同的现象屡屡出现。主要源于此类劳动者属于稀缺人才，双方可能达成用工的意向并且已经开始用工，即高管已经开展相应工作或者组建团队；但是对于合同的具体内容，如工作待遇和劳动条件，尚在协商，故劳动合同在持续议价过程中，一直未能签订，这时候就产生了高管在建立用工关系之日起的一个月之内未能签订书面劳动关系的问题。从相关网站的检索信息也可以看出，该问题在劳动合同纠纷之中占有一定比例。用人单位与此类特殊劳动者未能签订劳动合同是否应当支付二倍工资，实践中存在较大分歧，各地的规定与裁判大相径庭。这既不利于维护劳动合同法的统一性，也损害了劳动合同法的应有权威。本文将从各地规定、相关判例方面进行解析。一、特殊劳动者未签订劳动合同之各地实践规定1、一般支持二倍工资，例外不支持（1）2014《年北京市高级人民法院、北京市劳动争议仲裁委员会关于劳动争议案件法律适用问题研讨会会议纪要》（二）第三十一条，用人单位法定代表人、高管人员、人事管理部门负责人或主管人员未与用人单位订立书面劳动合同并依据《劳动合同法》第八十二条规定向用人单位主张二倍工资的，应否支持？用人单位法定代表人依据《劳动合同法》第八十二条规定向用人单位主张二倍工资的，一般不予支持。用人单位高管人员依据《劳动合同法》第八十二条规定向用人单位主张二倍工资的，可予支持，但用人单位能够证明该高管人员职责范围包括管理订立劳动合同内容的除外。对有证据证明高管人员向用人单位提出签订劳动合同而被拒绝的，仍可支持高管人员的二倍工资请求。用人单位的人事管理部门负责人或主管人员依据《劳动合同法》第八十二条规定向用人单位主张二倍工资的，如用人单位能够证明订立劳动合同属于该人事管理部门负责人的工作职责，可不予支持。有证据证明人事管理部门负责人或主管人员向用人单位提出签订劳动合同，而用人单位予以拒绝的除外。（2）2015年《云南省人力资源和社会保障厅关于审理劳动人事争议案件若干问题的座谈会纪要》第三章第八条，用人单位的人事管理部门负责人或主管人员向用人单位主张二倍工资，用人单位能够证明订立劳动合同属于该人事管理部门负责人或主管人员工作职责的，但有证据证明人事管理部门负责人或主管人员向用人单位提出订立书面劳动合同而被拒绝的除外。根据以上两地的实践操作规定，其并没有对高管未签订劳动合同一刀而切地认为支持或者不支持二倍工资，而是将举证责任首先分配给用人单位，如用人单位举证不能，则承担不利责任。即使用人单位能够举证，但是如果劳动者举证出来其向用人单位提出签订劳动合同而被拒绝的，仍然需要承担不利责任。如此规定，既能避免用人单位在没有任何工作职责说明的情况下，以高管负责用人单位全局工作为由，不签订劳动合同存在过错为由进行抗辩；又能避免高管在明知用人单位明确规定其工作职责包括签订劳动合同却故意不签订，也不向用人单位主张签订劳动合同，却主张二倍工资的行为。该规定合理地平衡了用人单位和高管的义务，促使用人单位履行签订劳动合同以及岗位职责的告知义务，防止特殊劳动者单纯以未签订劳动合同的客观事实来主张二倍工资。此类似规定同时也向用人单位昭示了确定岗位职责并履行告知义务的重要性。2、一般不支持二倍工资，例外支持（1）2011年《中山市中级法院审理劳动争议案件若干问题的意见》第四章4.11条，对存在特殊身份或特殊情形的劳动者要求依据《劳动合同法》第八十二条支付二倍工资的，不予支持。但存在特殊身份或特殊情形的劳动者能举证证明用人单位拒绝与其签订劳动合同的除外。前款所述的特殊身份或特殊情形是指：劳动者具有负责人事管理，包括应参与或负责与用人单位其他员工签订劳动合同职责等身份或情形。（2）2012年《惠州市中院、惠州市劳动人事争议仲裁委员会关于审理劳动争议案件若干问题的会议纪要》(试行)第二十五条，用人单位的人事经理等负责签订劳动合同事务的特定职位人员如未能举证证明未签劳动合同的责任在于用人单位的，其主张未签劳动合同双倍工资,不予支持。用人单位未与其高级管理人员签订书面劳动合同，但用人单位能够提供聘任决定 或聘任书，证明双方存在劳动权利义务且已实际履行的，高级管理人员以未签订书面劳动合同为由请求用人单位每月支付双倍工资的，不予支持。以上两地的实践规定类似，即用人