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新公司法与律师服务新空间 主讲人：徐永前 律师 北京市大成律师事务所 主要内容 一、公司法改革与公司治理 二、强化公司自治与公司章程制定 三、鼓励投资并购与国有经济战略性调整 四、鼓励自主创新与经济结构战略性调整 五、关注诉讼救济与公司律师作用 六、新《企业破产法》与律师实务 一、公司法改革与公司治理 市场经济条件下企业做强做大的一般规律 良好的公司治理机制是企业做强做大的根本保证 公司治理机制内涵 公司法人治理结构（激励制约协调一致、分权制衡的基础制度安排） 外部治理市场体系（六大市场） 法律法规体系（以《公司法》为核心） 新公司法的价值取向—— 一个强化 两个鼓励 三个关注 1）强化公司自治 2）鼓励投资(改制)并购 3）鼓励自主(技术)创新 4）关注利益主体和相关者和谐发展 5）关注主体法律适用的统一性 6）关注可诉性 1）强化公司自治 按照私法自治原则，把公司法的一些强制性规范变为任意性规范，减少法律的强制性干预，增强公司章程的法律效力，赋予公司更多的意思自治。例如，表决权的确定、红利的分配方式、出资的估价、股东大会和董事会的权利划分、对外投资和担保等，均由公司章程确定。 第三十五条　股东按照实缴的出资比例分取红利；公司新增资本时，股东有权优先按照实缴的出资比例认缴出资。但是，全体股东约定不按照出资比例分取红利或者不按照出资比例优先认缴出资的除外。 “同股同权同利”变化情形——分红表决权剩余财产分配 1、有限公司分红权可自由约定。表决权可自由约定。《公司法》第43条：“股东会会议由股东按照出资比例行使表决权；但是，公司章程另有规定的除外。”剩余财产分配不能自由约定。新《公司法》第187条第2款：“公司财产在分别支付清算费用、职工的工资、社会保险费用和法定补偿金，缴纳所欠税款，清偿公司债务后的剩余财产，有限公司按照股东的出资比例分配，股份有限公司按照股东持有的股份比例分配。” 2、股份公司（可自由约定）新《公司法》第167条第4款：“公司弥补亏损和提取公积金后所余税后利润，有限责任公司依照本法第三十五条的规定分配；股份有限公司按照股东持有的股份比例分配，但股份有限公司章程规定不按持股比例分配的除外。”（不能自由约定）新《公司法》第104条第1款：“股东出席股东大会会议，所持每一股份有一表决权。但是，公司持有的本公司股份没有表决权。”（不能自由约定）新《公司法》第187条第2款（同上）。 强化公司自治 第五十条　有限责任公司可以设经理，由董事会决定聘任或者解聘。经理对董事会负责，行使下列职权：　　（一）主持公司的生产经营管理工作，组织实施董事会决议；　　（二）组织实施公司年度经营计划和投资方案；　　（三）拟订公司内部管理机构设置方案；　　（四）拟订公司的基本管理制度；　　（五）制定公司的具体规章；　　（六）提请聘任或者解聘公司副经理、财务负责人；　　（七）决定聘任或者解聘除应由董事会决定聘任或者解聘以外的负责管理人员；　　（八）董事会授予的其他职权。 　　公司章程对经理职权另有规定的，从其规定。 2）鼓励投资（改制）并购——顺应加快进行国有经济战略性调整的步伐 党的十六大报告指出，要“放手让一切劳动、知识、技术、管理和资本的活力竞相迸发，让一切创造社会财富的源泉充分涌流，以造福于人民”。 第十五条　公司可以向其他企业投资；但是，除法律另有规定外，不得成为对所投资企业的债务承担连带责任的出资人。 第二十六条　有限责任公司的注册资本为在公司登记机关登记的全体股东认缴的出资额。公司全体股东的首次出资额不得低于注册资本的百分之二十，也不得低于法定的注册资本最低限额，其余部分由股东自公司成立之日起两年内缴足；其中，投资公司可以在五年内缴足。　　有限责任公司注册资本的最低限额为人民币三万元。 股权出资和债权出资——越来越普遍的出资形式 第二十七条　股东可以用货币出资，也可以用实物、知识产权、土地使用权等可以用货币估价并可以依法转让的非货币财产作价出资；但是，法律、行政法规规定不得作为出资的财产除外。 尤其在企业改制、资产重组，包括上市公司组建的过程中，以股权和债权的置换完成对新公司的出资是许多投资者优先选择的出资方式，在商业银行改革和资产重组过程中所实行的“债转股”，也是债权出资的一种特殊形式。 3）鼓励自主（技术）创新 ——顺应加快进行经济结构战略性调整的步伐 第二十七条第三款： 　　　全体股东的货币出资金额不得低于有限责任公司注册资本的百分之三十。 4）关注利益主体和相关者和谐发展 原公司法寻求的价值主要是一种债权人利益的保护。一定程度上忽略了投资者的利益和需求。 新公司法出资方式的扩大强化了公司的