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[法学]法的概念

法的概念:法是指由国家制定、认可并依靠国家强制力保证实施的,以权利和义务为调整机制、以人的行为及行为关系为调整对象,反映由特定物质生活条件所决定的统治阶级或人民意志,以确认、保护和发展统治阶级或人民所期望的社会 关系和价值目标为目的的的行为规范体系。 法律的特征五个方面:一法律是调整行为关系的规范、二法律由国家专门机关创制、三法律的内容体现国家意志性、四法律以权利义务双向规定为调整机制、五法律通过程序以国家强制力保证实施。 法系概念:法系是指根据若干国家和地区基于法的历史传统原因在法律意识和法律实践等方面所具有的共性而进行的法律分类,它是这些具有共性或共同历史传统的法律的总称。目前世界上公认的法系主要是大陆法系和英美法系。 大陆法系和英美法系的差异主要表现在: 一、从法律渊源传统来看,大陆法系具有制定法的传统,制定法为其主要的法律渊源,判例一般不作为正式法律渊源,对法院审判也无约束力;而英美法系具有判例法传统,判例法为其正式法律渊源,即上级法院的判例对下级法院在审理类似案件时有约束力。 二、从法典编篡传统来看,大陆法系的基本法律一般采用系统的法典形式,逻辑严谨;而英美法系一般不倾向法典形式,其制定法一般是单行的法律和法规,它强调根据具体经验解决具体问题,针对性和灵活性强。 三、从法律结构传统来看,大陆法系的基本结构是在公法和私法的分类基础上建立的,传统意义上的公法指宪法、行政法、刑法以及诉讼法,私法主要指民法和商法;而英美法系的基本结构是在普通法与衡平法的分类基础上建立的。从历史上看,普通法代表立法机关(议会)的法律;衡平法主要代表审判机关(法官)的“法律”(判例法),衡平法是对普通法的补充规则。 四、从法律适用传统来看,大陆法系的法官在确定事实以后首先考虑制定法的规定,而且十分重视法律解释,以求制定法的完整性和适应性;英美法系法官在确定事实之后,首先考虑是以往类似案件的判例,将本案与判例加以比较,从中找到可以适用于本案的法律规则或原则。 五、从诉讼程序传统来看,两大法系也存在一些传统的差别。如大陆法系倾向于职权主义,即法官在诉讼中起积极主动的作用;英美法系则倾向于当事人主义,即控辩双方对抗式辩论,法官的作用是消极中立的。 法的发展途径主要是法律继承、法律移植和法制改革三种。 法的继承: 它是指不同历史类型的法之间的延续、继受,一般表现为旧法对新法的影响和新法对旧法的承接和继受。 法律移植: 它是指一国现行法律制定的部分或者大部分都是从另一国法律制度或其他“法律集团”中输入的一种法律发展的方法,主要包括法律规则、法律术语和法律技术等的借鉴、吸收和移植。 法制改革:法律继承和法律移植在法律发展中必不可少,但法律发展仅靠继承和移植还远远不够。 法的分类 一、公法与私法 公法和私法的划分是由罗马法学家最先提出,在近代资本主义国家得以完整确立,并只在大陆法系国家得到明确肯定的一种法律分类。 现代公法的本质在于限制权力,是宪政的产物。 现代私法的本质在于保护权利,特别强调当事人的意思自治。 二、实体法与程序法 是根据法律的内容及其功能不同。 实体法是规定法律关系主体在实体上享有什么权利、承担什么义务以及相应的法律后果的法律。 程序法,一般认为是规定如何实现实体法律规定内容的步骤、方法与手续的法律。 三、根本法与普通法 是根据法的地位、内容效力以及制定和修改程序的不同 根本法即宪法,也称为根本大法,它规定国家制度和社会制定的基本原则,具有最高的法律效力,其制定和修改通常需要经过较为严格的程序。 普通法,是指宪法以外的其他法律,它以根本法为根据并服从于根本法,其内容主要是对宪法规定事项进行具体化,其效力低于宪法。 四、一般法与特别法 是以法律的效力范围为标准。 一般法是指在一个国家的任何地方、对任何人、任何事项都适用的法律。特别法是指在一个国家内对特定的区域、特定的人、特定的事项有效的法律。 五、国内法和国际法:是以法的适用主体和适用范围为标准。 法律关系的含义:法律关系是法律规范调整人们行为形成的,以权利和义务为内容的特殊的社会关系。 法律关系的构成要素主要包括:法律关系的主体、法律关系的内容、法律关系的客体。 法律关系的主体:是背景法律关系的参加者,即在法律关系中权利的享有者和义务承担者,通常称为权利主体和义务主体。法律上所使用的“人”的概念主要包括自然人和法人,还可以是不具备法人资格的其他组织。国家也可以成为法律关系主体。 权利能力:是指由法律所确认的享有权利或承担义务的资格,是参加任何法律关系都必须具备的前提条件。 行为能力:是指法律所承认的,由法律关系主体通过自己的行为行使权利和履行义务的能力。 法律关系的客体是法律关系主体的权利和义务所共同指向的对象,包括本种:一物,二行为,三智力成果,四人身利益。 所谓法律事实是指法律规定的,

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