浅谈渎职罪主题问题.docVIP

目 录 摘要 ……………………………………………………………… 2 关键词……………………………………………………………… 2 一、中国渎职罪主体的沿革………………………………………… 2 二、渎职罪主体立法解释的解读……………………………………………3 （一）《立法解释》适用的主体问题…………………………………………3 1．依照法律、法规规定从事公务的人员…………………………………… 3 2．国家机关委托代表国家机关从事公务的人员…………………………… 3 3．未列入国家机关人员编制，但在国家机关中从事公务的人员…………… 3 （二）对《立法解释》的思考………………………………………………4 1.引起了概念的混乱…………………………………………………… 4 2.扩大了渎职犯罪的打击对象………………………………………………4 3.可能会给正常行政和司法活动带来负面影响…………………………… 5 三、国家机关工作人员的解读……………………………………… 5 （一）国家机关工作人员的内涵…………………………………………… 5 1. 在国家机关管理职权的范围内从事公务活动………………………… 5 2. 以国家机关的名义进行…………………………………………… 5 3. 权力来源必须合法…………………………………………………… 5 （二）国家机关工作人员的外延…………………………………………… 6 1. 在国家机关中从事公务的人员………………………………………… 6 2.依照法律、法规规定从事公务的人员…………………………………… 6 3.国家机关委托代表国家机关从事公务的人员…………………………… 7 4.未列入国家机关人员编制，但在国家机关中从事公务的人员…………… 7 四、关于渎职罪主体思考……………………………………………… 7 (一)取得资格是前提………………………………………… 7 (二)拥有职权、负有职责是基础………………………………… 7 (三)以职权名义从事公务是核心……………………………………… 8 五、参考文献…………………………………………………… 8 浅谈渎职罪主体问题 摘要：渎职罪主体是学界长期纠缠不休的一个焦点问题。1997年刑法把渎职罪的犯罪主体界定为国家机关工作人员。2002年12月28日全国人大常委会通过的《关于刑法第九章渎职罪主体适用问题的解释》对这一焦点问题作了定论。此解释扩大了渎职罪主体范围，这势必影响到“国家机关工作人员”内涵的界定。本文通过分析中国渎职罪主体的沿革，解读立法解释及国家机关工作人员，对渎职罪主体问题做进一步探讨。 关键词：立法沿革；立法解释；国家机关工作人员；公务论 一、中国渎职罪主体的沿革 我国79年《刑法》在第八章第185条至192条规定的渎职犯罪,共有受贿罪、行贿罪、介绍贿赂罪、泄露国家重要机密罪、玩忽职守罪、徇私舞弊罪、体罚虐待被监管人员罪、私放罪犯罪和妨害邮电通讯罪九个罪名,其犯罪主体明确规定为国家工作人员,79年《刑法》第93条规定:“本法所说的国家工作人员,是指一切国家机关、企业、事业单位和其他依照法律从事公务的人员。”这是对渎职犯罪主体的首次明确规定。1982年全国人大出台了《关于严惩严重破坏经济的犯罪的决定》,其中有“本决定所称国家工作人员,包括在各级国家权力机关、各级行政机关、各级司法机关、军队、国营企业、国家事业机构中工作的人员,以及其他各种依照法律从事公务的人员”,对国家工作人员进行了更加细化的规定。 为了符合我国政治体制改革的政企分开的方针和集中力量打击重点犯罪,97年《刑法》将渎职罪的主体改为国家机关工作人员,并且将玩忽职守罪和徇私舞弊罪分解为具体的33个罪名,其犯罪主体除泄露国家秘密犯罪可以是非国家机关工作人员外,其他都是国家机关工作人员。但是,由于我国正处于转型时期,我国的政治体制并没有完全做到政企分开,一些行政管理工作还由相当一部分非国家机关工作人员担任,所以,97年《刑法》将渎职罪的主体改为国家机关工作人员便与我国司法实践有些脱节,从而造成了实践中很多问题不好解决,为此,最高人民检察院和最高人民法院颁布了一系列的司法解释。2002年12月28日,九届全国人大常委会第三十一次会议对《刑法》第九章渎职罪主体的适用问题解释如下:“在依照法律、法规规定行使国家行政管理职权的组织中从事公务的人员,或者在受国家机关委托代表国家机关行使职权的组织中从事公务的人员,或者虽未列入国家机关人员编制,但在国家机关中从事公务的人员,在代表国家机关行使职权时,有渎职行为,构成犯罪的,依照刑法关于渎职罪的规定追究刑事责任。”这样，该《立法解释》就对“国家机关工作人员”