[建筑]债之效力债之效力的扩张与债权保障的应用.doc

A thesis submitted to XXX in partial fulfillment of the requirement for the degree of Master of Engineering 债之效力的扩张与债权保障 　　尽管我们已经看到法律为债权的实现而赋予债权一系列的效力，但是同物权相比，债权限于其相对性与请求权的本质，其效力仍旧无法确保债权的实现。所谓“成也萧何，败也萧何”，加强债权保障的措施之一还在于强化债权的效力。民法设置履行抗辩权制度的目的即在于赋予当事人保障其权利得以实现的手段，依通说，该种抗辩权亦为债权效力的表现。但是由于履行抗辩权乃是从债务人的角度设置的权利 ，因此当事人行使履行抗辩权须以自己没有履行为前提，即自己仍然是债务人，如果自己已经履行完毕，则无法主张履行抗辩权，故在社会现实生活中，很多情形下，当事人并无主张履行抗辩权之机会，例如在借款合同中，银行必须先履行借款义务，因此不可能行使同时履行抗辩权。由此可见，履行抗辩权有其自身的局限性。民法为进一步保障债权的实现，在特殊情形下允许债权突破相对性的囹圄，使债权的效力得以扩张至当事人之外。例如，作为责任财产保全制度具体内容的债权人代位权与撤销权，“皆系债权人基于债之效力对于债务人以外之人所及之一种法律的效力，故称为债之对外效力” ，“是对债的相对性的突破，其目的是通过保全债务人责任财产进而保障债权人债权的实现” .对于债权人的代位权，尽管“罗马法和德国法均未承认此制”，但“法系之民法及日民设有规定” ;而债权人撤销权则系发源于罗马法的一项古老制度 .再如，借用、寄托关系中，由于须转移占有(事实上之管领力)，债权人因而还受到物权法有关占有规定之保护。 由此可见，尽管突破债之相对性，赋予债权对外效力为传统民法中债权相对性之例外，但这种通过扩展债之效力实现债权保障的方式，对现代民法不无启示。现代民法为进一步保障债权之实现，进一步突破了债权的相对性，赋予债权更强的效力。具体表现在以下几个方面： 　　其一，不动产租赁权的物权化。具体表现为“买买不破租赁”原则的确立。 　　其二，预告登记制度。即债权人为了限制债务人处分不动产，保障其将来取得物权，有权向登记机构申请预告登记。预告登记后，债务人违背预告登记对该不动产作出的处分，不发生物权效力。此制为各国民法所采，我国未来物权法也将规定这一制度。 　　其三，第三人侵害债权制度。为“维护第三人的活动自由，不致因故意或者重大过失侵害债务人的人身或给付标的，须对债权人负损害赔偿责任”，因此传统民法认为，“债权系指特定人得向特定人请求特定行为的权利，不具有对抗第三人的效力;第三人既不负债务，自无侵害的可能”。 但是如果第三人故意以违背善良风俗方式致债权人的债权无法实现，则亦可在第三人与债权人之间成立侵权之债。可见，在特殊情形下，民法突破债之相对性原理，运用侵权法对债权予以保护。 　　其四，债权债务的法定移转。“在这里，第三取得人被纳入到债务关系之中”。