[从业资格考试]法规精讲5-9.ppt

2.保证人的资格条件　　　■具有代为清偿债务能力的法人、其它组织或公民　　　■下列单位不可作保证人　　　　◇国家机关，使用外国政府或国际组织贷款的除外 　　　　◇学校等以公益为目的事业单位、社会团体 　　　　◇企业法人的分支机构与职能部门。分支机构有法人书面授权的除外 3.保证方式　　　■一般保证　　　　◇首先由债务人清偿债务　　　　◇债务人不能清偿债务的，才由保证人代为清偿　　　■连带保证（无约定或约定不明确的也采用） 　　　　◇保证人与债务人承担连带责任 4.保证期间　　　■保证期间是指保证人承担保证责任的期间，可由合同约定　　　■一般保证　　　　◇一般保证为主债务履行期届满之日起六个月　　　　◇在保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者仲裁的，保证人免除保证责任　　　 ◇债权人提起诉讼或仲裁的，适用诉讼时效中断 ■连带责任保证　　　　◇债权人有权自债务履行期届满之日起六个月内要求保证人承担保证责任，未要求的保证人免除保证责任　　　 ■保证期间内的合同变更　　　　◇债权人转让债权，保证人在原保证范围内继续承担保证责任　　　　◇债务人转让债务，应当取得保证人书面同意，未经保证人书面同意，不再承担保证责任　　　　◇债权人与债务人协议变更主合同的，应当取得保证人的书面同意，未经保证人书面同意，保证人不再承担保证责任 定金 1.定金的概念与性质　　　■概念　　　　◇合同当事人一方以保证债务履行为目的，于合同成立时或未履行前，预先给付对方一定数额的金钱的担保方式　　　　◇履约后，定金应抵作价款或收回　　　　◇给付定金一方不履约，无权要求返还定金　　　　◇收受定金一方不履约，应当双倍返还定金　　　■性质　　　　◇证约性质－证明合同成立　　　　◇预先给付的性质　　　　◇担保性质 2.定金与违约金、预付款的区别　　　■定金与违约金的区别　　　　◇定金须于合同履行前交付，而违约金只能在发生违约行为后交付　　　　◇定金有证约和预先给付的作用，而违约金没有　　　　◇定金主要起担保作用，违约金主要是违反合同的民事责任形式　　　　◇定金一般是约定的，而违约金可以是约定的，也可以是法定的　　 　■定金与预付款的相同　　　　◇都是在合同履行前一方当事人预先给付对方的一定数额的金钱，都具有预先给付的性质　　　　◇在合同履行后，都可以抵作价款 　　　■定金与预付款的区别　　　　◇定金是合同的担保方式，而预付款主要作用是为对方履行合同提供资金上的帮助，属于履行的一部分　　　　◇交付定金的协议是从合同，而交付预付款的协议一般为合同内容的一部分　　　　◇定金只有在交付后才能成立，而交付预付款的协议只要双方意思表示一致即可成立　　　　◇预付款交付后当事人不履行合同的，不发生丧失预付款或双倍返还预付款的效力 3.定金的生效条件　　　■主合同有效　　　■发生交付定金的行为　　　■定金的比例符合法律规定－不得超过主合同标的的20% 担保方式及特点 ■概念：合同的担保是指合同当事人一方或第三方以确保合同能够切实履行为目的，应另一方要求而采取的保证措施　　　■担保的形式（五种）：保证、抵押、质押、留置、定金 第三部分 建设工程纠纷的处理 2.同时履行抗辩权　　■概念　　　◇没有规定履行顺序的双务合同中，当事人有权拒绝先为给付的权利　　■条件 　　　◇由同一双务合同产生互负的债务 　　　◇在合同中未约定履行顺序 　　　◇当事人另一方未履行债务 　　　◇对方的对待给付是可能履行的义务（无履行可能应解除合同） 　　　◇案例　　　　▼发包人拖欠工程款，承包人可以停工 3.先履行抗辩权　　■概念　　　◇当事人互负债务，有先后履行顺序，先履行一方未履行债务或履行债务不符合约定，后履行一方有权拒绝先履行一方的履行请求　　■条件 　　　◇双方基于同一双务合同且互负债务 　　　◇履行债务有先后顺序 　　　◇有义务先履行债务的一方未履行或履行不符合约定 4.不安抗辩权　　■概念　　　◇ 先履行合同的当事人一方因后履行合同一方欠缺履行债务能力或信用，而拒绝履行合同的权利。　　■构成要件　　　◇双方当事人基于同一双务合同而互负债务　　　◇债务履行有先后顺序，且由履行顺序在先的当事人行使　　　◇履行顺序在后的一方履行能力明显下降，有丧失或可能丧失履行债务能力的情形　　　◇履行顺序在后的当事人未提供适当担保 　■对方有下列情况，可以行使不安抗辩权（当事人没有确切证据中止履行的，承担违约责任）　　　◇经营状况严重恶化　　　◇转移财产、抽逃资金以逃避债务　　　◇丧失商业信誉　　　◇有丧失或者可能丧失履行债务能力的其它情况　　■法律后果　　　◇中止履行，