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五章 公司法 第一节 公司法概述 一、公司的概念与种类 （一）公司的概念与特征 公司的概念在各国公司法理论上并不相同。由于各国立法对公司组织形式在社会上的适 用范围规定不同，对公司的种类规定不同，加之不同类型的公司法律特征有一定区别，即使 是相同类型的公司在不同国家、地区的法律中具体规定也会有差异，所以，在公司法理论上 很难形成一个为各国学者们公认的、抽象的公司概念。 根据我国立法的原则规定，公司是指依法设立的，以营利为目的，由股东投资形成的企 业法人。企业是指从 商品生产、流通或服务活动，在法律上具有一定独立地位的营利性经 济组织。但在一些英美法系的国家，不同的利益主体为了实现共同目的，从事共同 业就可 以采用公司形式。在这些国家，公司分为商 公司和非营利公司，并不一定都属于企业。 传统的公司法理论认为，公司是社团法人，即由两个以上的投资主体组成。但随着一人 公司在许多国家得到不同程度的承认，社团性现在已不再被视为公司的本质特征，尽管实践 中的公司大多数仍是由多个投资主体组成的。我国 《公司法》在2005 年修订之后，允许设 立一人有限责任公司，所以社团性已不再是公司必备的法律特征。 从法律上讲，我国的公司主要有四项特征。 1．依法设立 公司必须依法定条件、法定程序设立。这一方面要求公司的章程、资本、组织机构、活 动原则等必须合法；另一方面，要求公司设立要经过法定程序进行 商登记。通常，公司依 公司法设立，但有时还必须符合其他法律的规定，如商业银行法、保险法、证券法等行业管 理法律，有时公司还可能是依据特别法或行政命令设立。 2 ．以营利为目的的经济组织 以营利为目的，是指股东即出资者设立公司的目的是为营利，即从公司经营中取得利润。 因此，营利目的不仅要求公司本身为营利而活动，而且要求公司有盈利时应当分配给股东， 某些具有营利活动的组织，如果其利润不分配给股东，而是用于社会公益等其他目的，则不 具有营利性。公司的营利活动应是具有连续性的营业，一次性的、间歇性的营利行为不构成 经营性的营业活动。 3 ．以股东投资行为为基础设立公司 公司由股东的投资行为设立。股东投资行为形成的权利是股权。股权是一种独立的特殊 权利，不同于所有权，也不同于经营权等他物权，更不同于债权。依据 《公司法》 四条规 定，公司股东依法享有资产受益、参与重大决策和选择管理者等权利。由于实践中的公司大 多数是由多数股东组成的社团法人，所以典型的股权仍被视为具有社员权的性质。 4 ．具有法人资格 公司是企业法人，应当符合《民法通则》规定的法人条件，最主要的是有独立的法人财 产和独立承担民 责任。我国 《公司法》规定的有限责任公司和股份有限公司均具有法人资 格，股东以其认缴的出资额或认购的股份为限对公司承担有限责任。这里的有限责任是指股 东对公司的有限责任，公司对债权人的责任则是无限的，即公司要以其全部财产对公司的经 营活动包括法定代表人、工作人员和代理人的经营活动产生的债务承担责任，而不是限定在 股东出资或注册资本的数额范围内。公司作为一个经济组织，由于具有与其投资成员人格不 同的独立法人人格，其存在一般不受其成员变化的影响，所以具有所谓“永久存续”的特性。 1