专利法学习随笔4.doc

广东深亚太律师事务所 乔治刚 律师 twzhigang@163.com 第三章 专利的申请[8条] [文件格式类型要求/申请日确定[能决定专利权期限的起始日]优先权要件[审查时专利的新颖性和创造性涉及现有技术的起始]/撤回申请/合案要件/修改规定/文件内容要求] 第二十六条 申请发明或者实用新型专利的，应当提交请求书、说明书及其摘要和权利要求书等文件。[A26(1)发明和实用新型申请文件法定种类要求：四必备文件：请求书/说明书、摘要、权利要求书] 请求书应当写明发明或者实用新型的名称，发明人的姓名，申请人姓名或者名称、地址，以及其他事项。[按2:A26(2)请求书内容实质性要求：三必备内容：主题名称、发明人、申请人信息缺一不可] 说明书应当对发明或者实用新型作出清楚、完整的说明，以所属技术领域的技术人员能够实现为准[按2：实质是限定了权利范围/按按3：信息披露要求/授权代价]]；必要的时候，应当有附图。摘要应当简要说明发明或者实用新型的技术要点。[按3：A26(3)说明书、摘要内容的实质性要求：说明书三要件：清楚、完整、能实现。] 权利要求书应当以说明书为依据，清楚、简要地限定[修改1：‘说明’修改为‘清楚、简要地限定’]要求专利保护的范围。[按4：A26（4）权利要求书三要件：说明书为依据、清楚、简要限定保护范围。] 依赖遗传资源完成的发明创造，申请人应当在专利申请文件中说明该遗传资源的直接来源和原始来源；申请人无法说明原始来源的，应当陈述理由。 [修改2：新增A26(5)涉及遗传资源发明的特殊要求：说明来源：原始+直接/或原始来源无法说明的要陈述理由。] [按5：此条对权利要求实质性要件修改，是把原细则对确定保护范围的行政法规直接上升到了法律地位，‘说明范围’修改为‘限定范围’，体现了对保护范围由‘中心限定’扩张划界主义向更易明确划界的‘周边限定’主义转变，从而突出了权利要求书对社会公众更确定的公示作用和对权利要求保护范围某种程度上的压缩收敛，有利于平衡权利人和社会公众之间利益平衡，从公示和界定保护范围角度，促进了专利技术推广应用] 按6：专利法第五条新增涉及生物技术的遗传资源发明提出了获取、利用遗传资源合法性要求。此处新增具体要求在文件说明直接来源和原始来源及无法说明原始来源的，陈述理由，是更好地实现法第五条修改要求。 按7：本条新增第五款更是实审驳回法定理由[价值判断驳回]。但不是无效理由[无效理由更强调技术方案的技术含量]。] 第二十七条 申请外观设计专利的，应当提交请求书、该外观设计的图片或者照片以及对该外观设计的简要说明等文件[修改1：新增申请文件需提供‘简要说明’。删除了‘并且应当写明使用设计之产品及所属类别’。][按1：A27(1)外观设计申请法定文件种类] 申请人提交的有关图片或者照片应当清楚地显示要求专利保护的产品的外观设计[修改2：新增：A27(2)外观设计的图片照片实质性要求：清楚显示要求专利保护的[产品的]+外观设计]。[按2：A27(2)] [按：新增外观设计图片或照片实质性要求，可更好地界定外观设计保护范围，有利于对外观设计权利的保护。] 第二十八条 国务院专利行政部门收到专利申请文件之日为申请日。如果申请文件是邮寄的，以寄出的邮戳日为申请日[按1：细则第十一条明确了专利法28条/42条“申请日”与其他部分申请日内涵不同，28条申请日不能作为优先权日。按：为计算权利期限之故，其他申请日为审查是否具有专利性之故。]。 “细则第十一条　除专利法第二十八条[收到日为申请日]和第四十二条[权利有效期限起算日：申请日（指收到日）]规定的情形外，专利法所称申请日[按：例如A22(2)]，有优先权的，指优先权日。”]。 第二十九条 申请人自发明或者实用新型[按1：此处指主题技术方案]在外国第一次提出专利申请之日起十二个月内，或者自外观设计在外国第一次提出专利申请之日起六个月内，又在中国就相同主题[按2：此处仅要求‘相同主题’而不是保护范围‘相同主题’]提出专利申请的，依照该外国同中国签订的协议或者共同参加的国际条约，或者依照相互承认优先权的原则，可以享有优先权。 [按3：享有优先权实质性要件： （1）期限内提出、 （2）发明主题‘相同的’限制、 （3）在先相同主题属首次申请、 （4）互惠原则限制。优先权要求实质性要件：四要件] 申请人自发明或者实用新型在中国第一次提出专利申请之日起十二个月内，又向国务院专利行政部门就相同主题提出专利申请的，可以享有优先权。[按1：外观设计申请不能享受国内优先权。] 第三十条 申请人要求优先权的，应当在申请的时候提出书面声明，并且在三个月内提交第一次提出的专利申请文件的副本；未提出书面声明或者逾期未提交专利