[法学]第4章 外商投资企业法.ppt

第四章外商投资企业法 学习要点 了解外商投资企业的立法概况、含义，熟悉外商投资企业的设立条件、程序、组织形式、出资方式及其经营管理等，注意与内资企业法的区别。 立法理念: 吸引外资 引进先进技术和管理经验 一 、外商投资企业法概述 （一）概念 1.外商投资企业：是指外国投资者在东道国境内经批准投资举办的企业，是国际私人直接投资的一种重要形式。 2.法律特征 （1）外商投资企业的设立者中含有外国人，包括外国企业、其它经济组织或个人→包括港澳台地区的 （2）外商投资企业是依照中国法律在中国设立的企业，受中国法律的管辖和保护。 （3）外商投资企业是外国人以直接投资的方式设立的。 （二）外商投资企业的类型 1.依外商在企业注册资本和资产中所占股份或份额的比例不同，可分为： （1）外商仅占一部分资本的：中外合资经营企业和中外合作经营企业 （2）外商拥有企业全部资本的：外资企业 2.法人型和非法人型企业 （1）中外合资经营企业采用有限责任公司形式—法人 （2）中外合作和外资企业可采用法人形式也可为非法人的其它经济组织 3.产品出口企业、先进技术企业和一般外商投资企业 根据国务院《关于鼓励外商投资的规定》，国家对外商投资企业中的产品出口企业和先进技术企业给予特别优惠。 二、外商投资企业法 1.外商投资企业法：是指我国制定的调整外商投资企业在设立、管理、经营和终止过程中产生的经济关系的法律规范的总称。 2.外商投资企业法的渊源： （1）宪法 （2）全国人大制定的三部法律 （3）国务院制定的行政法规：实施细则及《关于鼓励外商投资的规定》 （4）部门规章和地方法规：如《指导外商投资方向暂行规定》、《外商投资产业指导》 三、外商投资企业的设立 —严格的条件限制和审批制度 (一)设立条件 1.积极条件:有利于促进我国国民经济社会的发展,有利于提高我国的科学技术水平等 2.消极条件:有损中国主权的及国家安全的,危害我国社会公共利益的,不符合我国国民经济发展要求的,造成环境污染的 (二)设立程序 1.立项 (1)合营企业—项目建议书/初步可行性研究报告→由中方合营者向企业主管部门呈报 (2)外资企业—向拟设立企业所在地的县级或县级以上地方政府报告 2.申请批准 (1)合营企业--由中方合营者向企业主管部门呈报相关法律文件--经其审查同意后转报审批机构审批 (2)外资企业—通过县级或以上地方人民政府向审批机关提出申批 3.审批 (1)审查—程序/实质审查 (2)审批机构—商务部/国务院授权的部门或地方人民政府 4.登记 自接到批准证书之日起30天内向工商管理机关申请登记—营业执照的签发日即为企业成立之日 四、外商投资企业的资本 （一）投资总额与注册资本－法人企业 1.依法取得法人资格的合营企业中，外国合营者的投资比例一般不低于25％。 2.外商投资企业在经营期限内不得减少注册资本→确需减少的由审批机构审批 （二）出资方式 1.外国投资者以货币出资的应以外币缴付出资 2.实物，工业产权、专有技术，场地使用权等 外方以机器设备、工业产权、专有技术等出资的应报审批机构批准 （三）出资期限 外商投资企业规定了共同适用的出资期限 1.外商投资企业的投资应按照项目进度，在合同、章程中明确约定出资期限。 2.一次缴清的，投资各方应在营业执照签发之日起6个月内缴清 3.分期出资的，投资各方第一期出资不得低于各自认缴出资额的15％，且应在营业执照签发之日起3个月内缴清。 采用公司形式的，后期出资应在两年内或5年内完成，同《公司法》的规定。 4.逾期未缴付第一期出资的，则批准证书自动失效；其他各期出资，无正当理由逾期30天的，批准证书也自动失效。 违约方应承担违约赔偿责任 （四）投资回收 中外合作企业可以在合同中约定，外国合作者在合作期限内先行回收投资，合作期满时合作企业的全部固定资产无偿归中国合作者所有 先行回收的仅限于其投资原本，不包括资本利息 方式：扩大收益分配比例/税前回收 有亏损未弥补之前不得先期回收 五、外商投资企业的基本文件 1.协议、合同和章程是外商投资企业的基本法律文件 （1）合营企业协议，是指合营各方对设立合营企业的某些要点和原则达成一致意见而订立的文件 （2）合营企业合同，是指合营各方为设立合营企业就相互权利、义务关系达成一致意见而订立的文件 （3）合营企业章程，是指按照合营企业合同规定的原则，经合营各方一致同意，规定合营企业的宗旨、组织原则和经营管理方法等事项的文件。 2.只有具备法人资格外商投资企业才需制定章程 3.契约型的中外合作经营企业，合作合同是其存在的法律基础和核心要件。 六、外商投资企业的组织机构 1.董事会－－最高权力机构 法人型企业 2.联合管理委员会－－最高权力机构 非法人型企业 委托管理 七、外商投资企业的经营管理 生产