[法律资料]2 十个基本规则.ppt

七、识别、管辖权与法律适用问题 （一）识别 1、概念：法院对有关的事实和法律纠纷进行定性并对有关冲突规则进行解释的认识过程。 2、具体来说： 法院必须回答原告提起的诉求是不是一个法律问题，是一个什么法律问题； 比如是合同法问题还是侵权法或者财产法或者亲属法问题等。 * * （二）管辖权问题 1、概念：一个国内法院是否能够或者应该对国际私法案件行使私法管辖权的问题。 2、法院必须从两个方面合理解决： （1）根据法院地国的诉讼法，该国有合适的行使管辖权的基础； （2）法院行使管辖权不存在其他排除因素（如不涉及国家豁免问题）或不便因素（如非方便法院情况的存在） * * 七、识别、管辖权与法律适用问题 （三）法律适用问题 1、法律适用：法院选择一定的实体法规作为解决国际私法案件的依据。 2、如中国法院受理一起涉外民商事案件后，在选择所适用的法律时： （1）首先要看双方当事人所属国是否是相关国际公约的共同缔约国； （2）其次要根据中国法的相关冲突规则选择适用与案件有关或当事人选择的某一国内法规则； （3）最后看是否存在相关的国际惯例。 以上三个步骤依此进行，直到找到合适的准决法为止。 * 七、识别、管辖权与法律适用问题 八、分割方法与司法任务的简单化 （一）分割方法 1、概念： 国际私法的发展和精确化要求国际私法的立法和私法实践对同类民商事关系进行划分，依其不同性质规定不同的冲突规范，甚至对同一民商事关系的不同方面或环节进行分割，分别确定其适用的法律。 2、例如，在合同法领域，为保护弱方当事人权益而将劳动合同、消费合同和技术转让合同单列出来，规定专门的冲突规范。 * * 八、分割方法与司法任务的简单化 （二）司法任务简单化 1、概念： 法院应尽量采用相对简单的方法事先公平合理的判决结果。 2、分割方法和司法任务简单化是一对内在的矛盾。应当实现平衡。 * * 九、诉讼与仲裁 （一）概念 诉讼：通过法院解决当事人之间的纠纷。 仲裁：通过当事人选择的第三者（仲裁员）来解决纠纷。 （二）相互联系 1、有效的仲裁协议具有排除法院管辖权的效力。 2、法院对仲裁过程和仲裁程序有监督权。 * * （三）区别 争议的解决机构 管辖权 解决程序问题方面，是否只适用法院地法 受案范围 解决实体问题方面，是否必须适用法律规则 裁决的可上诉性 纠纷解决的程序安排 裁决的跨国承认与执行 * * 九、诉讼与仲裁 十、立法管辖权与私法管辖权 （一）立法管辖权 1、概念：一国国内立法规定的本国法院对国际私法案件的管辖权限 2、性质：是国家主权的直接体现，是一般的规定，各国一般根据国际民商事案件的性质对其分门别类地规定管辖依据，并有扩大本国法律管辖范围的趋向。 * * 十、立法管辖权与私法管辖权 （二）司法管辖权 1、概念：法院享有的对国际私法案件做出的有约束力判决的权力。 2、性质：是针对具体案件的决定，更多地考虑不同国家间的协调和管辖权的自我限制。 （三）相互关系 立法管辖权是司法管辖权的基础，但一国享有立法管辖权，并不必然导致该国法院会行使司法管辖权。 * * 思考 假如你是法官，现在有这样一个案件： 有一个悬挂甲国船旗的商船，船长A在船舶行径公海时与乙国船员B互欧，船舶到达丙国领海时B伤痛发作并死亡。 当船舶停靠在上海港时，B的家属在上海法院提起了诉讼。 * * 如果你是受案法官，你必须回答以下问题： （1）该案件是国内案件还是国际私法案件？ （2）该争诉问题该如何识别、定性？ （3）我国上海法院能否行使管辖权？其管辖权的依据是什么？ （4）如果A对我国法院的管辖权提出异议，应该适用什么法律解决？ （5）假如你决定了行使管辖权，是适用国际公约、国际惯例还是国内法来解决这个争诉？ （6）如果适用了国内法，应该适用哪个国家的法律，甲、乙、丙还是中国法？ （7）你决定这个问题的冲突规则是什么？具体的连结因素如何确定？ * END * * 第二讲 国际私法学中的 十个基本规则 * * （一）规则 区分国内案件和国际私法案件是适用国际私法的前提问题，十分重要。 国内案件：法院直接适用国内内国民法解决案件中的实体法问题，同时直接适用内国民事诉讼法解决案件中的程序问题。 国际私法案件：法院必须适用国际私法规则－冲突规范和“直接适用的法”来选择适用本国的实体法或外国的实体法解决问题，同时直接适用内国关于国际民诉讼的特别规定解决案件中的程序法问题。 * * 一、 国内民商事案件与 国际私法案件 一、 国内民商事案件与 国际私法案件 （二）概念 国际私法案件： 含有涉外因素的民商事案件。 冲突规范： 指明某一国际司法案件的争诉问题应该适用什么法律的法律规范。 直接适用的法： 在一国法律体系中，法院无须援引冲突规范而径自直接适用于国际私法案件的具有强制适用效力的法律规