10.5日课程预习笔记.docVIP

一、侵权法的概念与地位??????1、英美法系：侵权法为独立的法律制度，与合同法、财产法共同构成民事法律制度的三大支柱。??????2、大陆法系：归为债编，非独立的法律制度。用作债的发生原因之一。主流观点：应当独立成编。 ?????? 1）责任与债非同一概念和范畴。首先，侵权行为是违法行为，其本质是责任而非债。而债的关系的产生原因，可以是合法行为，也可以是基于法定原因，还可以是基于特定人因实施违法行为而应承担的某种责任；而侵权责任的产生原因，则必须是特定人实施了违法行为。????????2）侵权法独立发展的趋势，在各国都有不同程度的体现。与人格权独立成编的呼声相对应，侵权法的独立成编代表中国民事立法的重要特征，将成为我国民事立法的一大特色。????????3）是强化民事权利救济的重要途径。基本定位：救济法。作为与刑法，行政法相区别的一项民事制度，其主要功能体现为救济而非制裁。（王利明教授）综上定义：是调整有关因侵害他人财产、人身的行为而产生的相关侵权责任关系的法律规范的总和二、侵权法与合同法既有共同之处，亦有所区别。1、同：1）在大陆法系国家，均被视为债的发生根据??????2）主体和内容均具有特定性2、异：1）调整对象不同：前者是因侵权行为产生的侵权责任关系；后者是因合同行为产生的合同关系.??????2)保护对象不同：前者保护的是民事主体的财产权和人身权，以绝对权为主；后者是因合同约定或法律规定而产生的合同债权或其他财产性权利，以相对权为主。??????3）法律规范的性质不同：前者以强制性规范为主，后者以任意性规范为主。??????4）责任方式不同:侵权法所规定的责任方式既具有财产性的，亦具有非财产性的，既具有财产补偿性的，亦具有精神补偿性的，合同法所规定的责任方式则一般为财产补偿性的。三、侵权行为法？责任法？ 1、侵权责任界定：侵权民事责任即侵权行为的民事责任，简称为侵权责任，是指民事主体因实施侵权行为而应当承担的民事法律后果。 2、主流观点：侵权责任法。1）用侵权行为法这一名称容易导致行为自负的思想倾向。而面对实践中大量的特殊侵权行为，仅仅用责任自负原则是无法做到民事法律制度责任利益横平的目的。????????????????????????2）从侵权法是救济法的基本定位出发，在公平责任原则和严格责任原则作用的情况下，责任的承担将忽略行为的不法性和过错性。用侵权责任法显然比行为法更为合适。????????????????????????3）适用侵权责任法具有包容性和开放性。（王利明教授） 四、归责原则问题：???? 1、界定：是指确定侵权民事责任归属时的法律基础或所依据的标准。即据以确定侵权民事责任是否应由行为人承担的理由、标准等起决定性作用的因素??侵权民事责任归责原则的意义，在于其体现了侵权法的价值取向，决定着侵权法的分类、责任构成要件、举证责任的分配、免责条件、损害赔偿的原则与范围等。???? 2、过错责任原则:又称为过失责任原则，是指以行为人主观上有过错为承担侵权民事责任要件的归责原则。我国《民法通则》第106条第2款规定：?°公民、法人由于过错侵害国家的、集体的财产、侵害他人财产、人身的，应当承担民事责任。?±这一规定即为过错责任原则的体现适用范围：一般侵权行为过错推定责任：是指行为人如不能证明自己对受害人遭受的损害没有过错，即应推定其有过错并由其承担侵权责任。推定过错责任由于在责任构成要件上也以过错为基本因素，因此其实质上仍属于过错责任原则的范畴。在适用过错推定的侵权之诉中， 实行?°举证责任倒置?±的举证责任分配方式，受害人无须证明加害人主观上有过错，加害人如果不能证明自己主观上无过错，损害事实本身即推定加害人有过错，加害人就应承担侵权责任。推定过错责任只能适用在法律特别规定的情形下（1）建筑物或者其他设施以及建筑物上的搁置物、悬挂物发生倒塌、脱落、坠落致人损害的侵权诉讼。在这类诉讼中，由所有人或者管理人对其无过错承担举证责任（2）因医疗行为引起的侵权诉讼。在这类诉讼中，由医疗机构就医疗行为与损害结果之间不存在因果关系及不存在医疗过错承担举证责任。??3、无过错责任原则：是指损害发生后，不以行为人的主观过错为侵权责任要件的归责原则。?? 特征：1） 无过错责任原则不以行为人主观上有过错为侵权责任的构成要件。?? 2）在侵权之诉中，受害人无须就加害人主观上是否有过错负举证责任，加害人也不能以自己无过错主张抗辩。?? 3）因果关系是决定侵权责任的基本要件?? 4）无过错责任只适用于法律特别规定的情形、场合?? 5）无过错责任不等同于绝对责任，行为人也有权依照法律规定的抗辩事由主张抗辩适用范围：根据《民法通则》的规定，适用无过错责任原则的侵权行为包括职务侵权责任、产品责任、高度危险作业致人损害、污染环境致