Wyatt-人民币基金运作基金操作.docVIP

目 录 背景简介 1 第一部分 基金设立 2 第二部分 基金管理 5 第三部分 基金投资 6 第四部分 基金税务 6 第五部分 外汇管理 7 第六部分 基金变更 8 第七部分 基金注销 8 第八部分 项目进入 9 第九部分 项目管理 9 第十部分 项目退出 10 背景简介 Och-Ziff Capital（以下称“贵司”）准备在中国（仅为本备忘录之目的，“中国”一词不包括香港特别行政区、澳门特别行政区及台湾地区）境内设立人民币基金（私募股权投资/风险投资基金），希望了解目前中国境内人民币基金的法律实践，包括但不限于人民币基金的设立、运营及项目投资方面。根据中国现行有效的法律法规的规定及我们的实务经验，特出具本备忘录，以供贵司参考。 第一部分 基金设立 在中国目前的法律框架下，外商投资创业投资企业（Foreign-Invested Venture Capital Investment Enterprise，“FIVCIE”、“创投企业”或 “人民币基金”）是境外投资者设立人民币基金所采取的最普遍的形式。根据《外商投资创业投资企业管理规定》（“外商创投规定”），外商投资创业投资企业是指外国投资者或外国投资者与中国投资者，根据本规定在中国境内设立的以创业投资为经营活动的外商投资企业。外国投资者可以是自然人、公司、企业或其他经济组织。中国投资者只能是公司、企业或其他经济组织。外资创业投资是指主要向未上市高新技术企业进行股权投资，并为之提供创业管理服务，以期获取资本增值收益的投资方式。 国际上私募投资惯用的组织形式是有限合伙制，但中国在外商有限合伙法律领域仍是空白，因而外商创投规定成为目前外国投资者和中国投资者设立类似有限合伙企业的唯一的法律依据。其次，根据国家外汇管理局下发的142号文及125号文，除有外商投资企业性质的人民币基金，明确禁止其他外商投资企业以结汇所得人民币资金进行境内股权投资。因此，在目前的法律框架下，人民币基金成为能囊括境内及境外投资者进行股权投资的最普遍的工具。 投资架构及组织形式 根据是否有境内投资者可以分为外商独资（见图一）、中外合资/合作人民币基金（见图二）。根据外商创投规定，人民币基金的组织形式可以分为公司制（见图三）、非法人制（见图四）。 公司制、非法人制人民币基金比较表 公司制 非法人制 必备投资者 人数 至少1名 至少1名 其他投资者 人数 有限责任公司不超过49人（投资者总人数不超过50人） 不超过49人（投资者总人数不超过50人） 认缴资本 500万美元以上 1000万美元以上 必备投资者 出资要求 认缴出资及实际出资分别不低于投资者认缴出资总额及实际出资总额的30% 认缴出资及实际出资分别不低于投资者认缴出资总额及实际出资总额的1% 其他投资者 出资要求 每位不低于100万美元 每位不低于100万美元 出资期限 （1）分期出资：首期出资不低于注册资本的15%，且应在营业执照颁发之日起90日内缴付；剩余部分在营业执照颁发之日起2年内缴清； （2）一次性出资：应在营业执照颁发之日起6个月内缴清 根据创业投资进度分期注入认缴出资，并可在5年内缴清。各期投入资本额根据创投企业合同及其与所投资企业签定的协议自主制定。 责任承担 必备投资者和其他投资者以出资额为限承担有限责任 必备投资者承担无限责任；其他投资者承担有限责任 组织机构 设立董事会 设立联合管理委员会 运营依据 创投企业合同、章程 创投企业合同、合伙协议 经营范围 （1）以自有资金进行股权投资；（2）提供创业投资咨询；（3）为所投资企业提供管理咨询；（4）审批机构批准的其他业务。 经营期限 一般不超过12年；经批准可延期 禁止性行为 （1）在禁止外商投资的领域投资；（2）直接或间接投资于上市交易的股票和企业债券，但所投资企业上市后，其所持股份除外；（3）直接或间接投资于非自用不动产；（4）用贷款进行投资；（5）挪用非自有资金进行投资；（6）向他人提供贷款或担保；（7）法律、法规以及创投企业合同禁止从事的其他事项。 设立条件 1．公司制人民币基金的设立需要满足以下条件：（1）投资人数在2人以上50人以下，且至少有一名必备投资者；（2）认缴资本总额不少于500万美元；（3）必备投资者的认缴出资及实际出资分别不低于投资者认缴出资总额及实际出资总额的30%，其他每个投资者的最低认缴出资不低于100万美元；（4）有明确的组织形式；（5）有明确合法的投资方向；（6）三名以上具备创业投资从业经验的专业人员，将本企业经营活动授予一家创业投资管理公司进行管理的除外；（7）法律、行政法规规定的其他条件。 2．非法人制人民币基金的设立需要满足以下条件：（1）投资人数在2人以上50人以下，且至少有一名必备投资