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美国的内幕交易理论 一、美国规范内幕交易的法律依据 (一)第10条(b)款美国禁止内幕交易的立法，最主要的是1934年美国国会通过的《1934年证券交易法》(Securities Exchange Act of 1934)第10条(b)款(该款经常被直接简称为Sec．10(b))。实际上该款并没有直接出现内幕交易的字眼，只是规定任何人在买卖证券时使用或运用任何操纵的或欺骗的手段或设计(any manipulative or deceptive device or contrivance)违反了公共利益或者保护投资者利益而制定的规则和规章都属于违法。 这是因为第10条(b)款最初制定的时候并不是为了防止内幕交易，而是防止任何人在买卖股票时，利用操纵或欺诈的手段或方法，而使公共利益或投资者的利益受到损害。后该条款被司法机关引用作为处理内幕交易行为的母法。 (二)规则lob-5????美国证券交易委员会依据《1934年证券交易法》第10条(b)款的规定于1942制定了规则10b-5(在美国通常被称为rule lob一5)。该规则规定：????凡直接或间接利用州际贸易的任何手段或工具，利用邮寄或全国证券交易所的任何设备的个人，在下述情况下，均属违法：(a)运用任何手段、计划或技巧从事欺诈；(b)对于重要事实为任何不实之述，或对于依当时情形判断使该陈述不致产生误导所必须的重要事实不为陈述；或(c)在买卖任何证券时，从事对任何人造成或将造成欺诈或欺骗效果的任何行为、业务或商业活动。 规则10b一5也没有出现内幕交易的字眼，它主要是将第10条(b)款中任何操纵的或欺骗的手段或设计加以细化。而且这种操纵的或欺骗的手段或设计不仅适用于内幕 人，也适用于非内幕人。规则10b一5中和内幕交易直接有关的内容主要是(b)和(c)款。其中(b)款针对的是重要事实的不实之述，(c)款针对的是买卖证券时的欺诈或欺骗行为、业务或商业活动。 ?(三)规则14e一3????美国证券交易委员会根据《1934年证券交易法》第14条(e)款制定规则14e-3(在美国被称为Rule 14e一3)。在《1934年证券交易法》第14条(e)款中禁止投标要约中的不实陈述或者省略事实。 根据这一款，美国证券交易委员会制定了规则14e一3，禁止在收购中以实质性非公开的信息为基础从事证券交易。 美国最高法院在Chiarella 案中，认为如果没有违反信义关系义务而取得重大非公开信息，并利用该信息从事内幕交易，并未违反规则10b-5的规定。这就意味着，没有信义义务者，就可以利用事先所获悉的内幕信息从事证券交易。收购行为对证券价格的影响甚大，而收购计划往往非常庞大，涉及方方面面的关系，知道收购信息之人可能非常多，并且许多人对于公司没有信义义务。如果该类人利用内幕信息进行证券交易，对证券市场、公司及广大投资者一样不利。而按照Chiarella案，知道收购信息而对公司无信义义务者，可以利用该信息进行证券交易，不用担心承担内幕交易责任。证券交易委员会为了弥补Chiarella案所造成的内幕交易规范上的漏洞，便迅速依据第14条(e)款的授权，订立了规则14e-3。 规则14e--3规定，当任何人已采取主要步骤进行公开收购或收购已正式展开时，其他取得与该公开收购有关的重要消息，且明知或可知此消息未公开，并明知该消息来自公开收购人或目标公司或其职员、内部人、代表进行公开收购之人，则该他人不得买进或卖出该公司之股份。规则 14e一3和规则10b一5的成立要件不同。并不把知道消息者的信义义务作为构成要件，只要行为人知悉公开收购未公开的消息，就要禁止利用该消息从事内幕交易。规则14e-3的基本观念是：拥有关于公开收购重大未公开信息之人事先进行内幕交易的行为，将导致市场信息不公平与证券市场的崩溃，所以要求拥有关于公开收购重大未公开信息之人，负担不得进行交易的义务。 ???(四)《内幕交易制裁法》和《内幕交易与证券欺诈执行法》????虽然证券交易委员会通过以上的法律和规则加强了对内幕交易的防范，但实践中，内幕交易还是很多，内幕交易的状况，与人们对于证券交易委员会的期望有很大的差距。主要原因是禁止内幕交易的处罚太弱：刑事责任很少，在行政责任方面证券交易委员会仅可以追缴获得的利润。内幕交易获得的利润多而处罚相对于所获利润很少，所以内幕交易的风险小，内幕交易行为屡禁不止。为了加强对内幕交易的处罚，美国国会在1984年制定了《内幕人交易制裁法》(Insider Trading Sanction Act Of l984)，增加了所获利润三倍的行政惩罚金(civil penalty)，加重了证券交易中的故意违法行为的刑事责任。为了加强对违反内幕交易法律和规则的起诉，美国国会在1988年制定了《