法律本科毕业论文-对防卫限度问题的思考教案.docVIP

对防卫限度问题的思考 2015春法学本科 【摘 要】正当防卫理论体系中争议最大的莫过于其限度问题，1997年刑法修订也将正当防卫限度作为其核心。关于防卫限度的学说很多，“损害说”最为合理，防卫过当具有主客观方面的基本特征。无限防卫是普通的正当防卫的一种特定表现形式将无限防卫权称之为特殊防卫看似更合适一些。它与普通的正当防卫既在着联系，也存在着区别。防卫是否“明显超过必要限度造成重大损害”作为防卫是否过当的评价标准。可见，对防卫损害之轻重予以允许和限定，是必要限度的核心内容。必须注意到，修订后的刑法对于1979刑法的一个重要完善，是将防卫过当从“超过必要限度造成不应有的危害的”修改为“明显超过必要限度造成重大损害”因此，只将必要限度的基本标准定位与“没有对不法侵害人造成不应有的损害”，即未强调此种损害的“重大”性，也未突出防卫超出必要限度的“明显”性，显然不妥。如何正确和把握防卫行为的必要限度，实际就是正确把握正当防卫必要限度的实质和标准防卫人往往是在猝不及防的紧急状态下被动应战，其防卫意识与意志均形成于瞬间之息。在如此短暂的时刻倘若要求防卫人对不法侵害者的确实意图和危害程度立即作出判断，继而恰当选择防卫方式、工具，并准确控制防卫行为的损害程度，使之不造成“不应有的危害”，这对于享