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淺談限制轉售價格之禁止 October 2014, Intellectual Property Newsletter - no.14 專論 ‧淺談公平交易法之限制轉售價格規範 - 1 - 專論 淺談公平交易法之限制轉售價格規範 作者：普華商務法律事務所 蔡朝安律師、黃穎詩經理 著  摘要 上游製造商/供應商如對下游經銷商約束商品轉售價格，或以合約限制其訂價之自由，或以實際 行為造成經銷商心理壓迫，進而影響其價格決定自由，主管機關均得令停止/更正及處以新臺幣 5千萬元以下罰鍰。  本文 公平交易法 （下稱 「公平法」）第18條規定 「事業對於其交易相對人，就供給之商品轉售與第三 人或第三人再轉售時，應容許其自由決定價格；有相反之約定者，其約定無效。」本條規定自 民國80年訂定及88年修正迄今，歷年仍有不少因違反而遭公平交易委員會依 《公平法》第41條 處以新臺幣五萬元以上二千五百萬元以下罰鍰之案例，其中亦不乏知名業者，足見該規定內容 尚未為企業所廣泛知悉。為此，本文擬就現行法律規定及實務見解加以說明，冀以企業對本條 規定有更清楚的了解與掌握，避免違法之虞。 一、 經銷事業所獲得之利潤係來自於其商品買賣之差額即屬轉售 《公平法》第 18 條之規範意旨，在於製造商直接對經銷商為商品轉售價格之拘束，此一 限制訂價之自由，將使特定商品 「品牌內」之價格競爭完全趨於消滅，再因品牌內競爭喪 失，使得該特定商品價格下降壓力減少，進而間接導致 「品牌間」之競爭減少，故具有高 度之限制競爭效果，致使少數事業獲得利益，不利於自由市場之公平競爭、經濟繁榮及消 費者之利益，有公平競爭阻礙性 （參最高行政法院 92 年判字第 825 號判決）。 而 《公平法》第 18 條所規範之轉售行為係上、下游事業間之垂直銷售行為，即上游事業 將商品賣給下游事業，下游事業取得商品之所有權後，再轉售予他人，亦即通常所稱之經 銷。至於事業間之交易關係是否屬經銷，則應就其實質內容加以認定，考量其商品所有權 已否移轉、銷售風險及經營成本負擔、為何人計算、以何人名義作成交易及有無佣金、給 付各節為斷。倘上下游事業已就商品所有權移轉，則該二事業屬經銷關係無疑，自有 《公 平法》第 18 條、19 條之適用 （參公平交易委員會公研釋字第 102 號解釋意旨）。是以， 縱企業間所簽訂之合約名稱為 「代理合約」、「採購合約」，亦不會就因此認定非屬經銷而 其交易商品之再銷售不屬 《公平法》第 18 條之轉售。 惟如上下游事業間之交易關係並非經銷，而是商品代理或代銷，則代銷之事業所獲得之利 潤並非因購進商品再予轉售而賺取其間之差額，因此無轉售價格之問題，則不適用 《公平 - 2 - 法》第 18 條之規定 （參 （90 ）公法字第 00827 號）。 二、 常見之限制轉售價格態樣 （一） 明定轉售價格 上游事業(或稱授權商)於經銷契約中明訂如 「出售商品之價格應遵守授權商規定之價格 政策，不得任意調整」、「商品須依授權商建議價格銷售」、「經銷商銷售之商品，最低以 訂定之產品售價 9 折為原則，如需以其他價格銷售，須經授權商書面同意」等之限制商 品轉售價格條款，並搭配違反效果為終止經銷契約、停止供貨、罰款、請求損害賠償等 條文約定，則將可能被視為剝奪經銷商自由決定價格之能力，而有違反 《公平法》第 18 條規定。 （二）協議轉售價格 上游事業雖未於經銷契約中明訂應遵守之轉售價格，但如約定 「經銷商之商品售價應取 得之授權商之核准」、「經銷商之商品售價，應與授權商協議定之」、「經銷商之商品售價， 應依與授權商協議之定價原則」等之協議商品轉售價格條款，及違約效果，例如：約定 由授權商先提供商品建議售價給經銷商，經銷商再依市場狀況及 自身銷售條件等，提供 欲銷售之價格給授權商，直到雙方協議出最後商品售價，如未協議，將構成違約情事並 有相