论公司的资本方案.doc

　公司资本制度本文公司资本制度公司资本制度公司的资本是由以股东出资为基础形成的，并归公司所有的货币化的一定金额。这个定义只是从公司资本来源及其作用方面来揭示公司资本的实质，但从经济学的角度讲，公司资本的性质反映了人与人之间的经济关系，即公司、股东及公司债权人之间经济关系，是把各相关利益主体联系起来的物质基础；从法律的角度讲，公司资本反映在法律上就是公司与股东和公司与公司债权人之间的权利、义务关系。公司资本是公司对外承担债务的基础，因此公司资本对于公司具有重要意义。正是基于此，自有限责任产生以来，关于公司资本之立法就成为现代公司立法之重要内容，并在公司法中形成了一些有关公司资本的基本原则（和法理），从而形成不同之资本制度即法定资本制、授权资本制和折衷资本制。公司资本制度从商法的视界探究，其实质是一种法律性质的产权制度安排。公司资本制度的设计、选择、创新及其演进，在商法的视界中无不是围绕着商法的基本价值取向而展开。商法所讲的效益优先，主要强调个人利益至上，而不是社会利益或公共利益至上。虽然在某些情况下个人利益和社会利益具有一定的趋同性或重合性，但是社会利益毕竟不能代替个人利益。美国著名经济学家布坎南明确指出：“认为阶级地位决定和驱使人们的行动就等于说人们的行动都是为了公共利益是不准确的，因为一个人不可能既是理性的效用最大化者，同时又是为增进他所属的阶级，或者说他被划的阶级的利益而行动。”所以说商法并不负有维护社会公共利益的重任。商法不但以效益作为其最高的价值目标，而且为了实现效益甚至在某种程度上会牺牲公平。商法在价值取向上之所以作出如此抉择，其背后是有诸多原因的。市场经济是效益优先产生的经济原因。市场经济作为一种经济实现方式，主张市场是实现资源配置、满足人们需要的手段和场所。市场包括人的要素、物的要素和行为要素几个方面。其中人的要素即市场主体是纯粹的经济人。市场中物的要素是货币资本，货币资本不同于单纯的货币，它具有强烈的逐利趋向。对资本的拥有者来资本家说“他们活者就是为了赚钱，除了快快发财他们不知道有别的幸福，除了金钱的损失，也不知道还有别的痛苦。”商主体的商人特征是商法效益优先的适用对象基础。从一般意义上说，商法是调整商人及其行为的法律规范的总称。作为商事主体，商人最主要的特征在于他是以营利为目的的经济组织。商人作为市场经济中的主体不同于一般民事主体，它是以从事营利性活动为惟一存在目的的经济人。所谓经济人，按照古典经济学家穆勒的观点就是会计算、有创造性、能寻求自身利益最大化的人。并且要求必须是有理性的人。经济人的理性是指每个人都能通过成本—收益或趋利避害原则来对其面临的一切机会和目标及实现目标的手段进行优化选择。人的行为本性和基本价值取向是——两利相权取其重，两害相权取其轻。“断指以存腕，利之中取大，害之中取其小。”人们在多重行为选择时具有排列和择优的倾向和能力。这种多中取优的价值取向可以导致自我利益最大化的实现。亚当?斯密说：“我们每天所需的食物和饮料，不是出自屠户、酿造家或烙面师的恩惠，而是出于他们自利的打算。我们不说唤起他们利他心的话，而说唤起他们利己心的话。”而商法效益优先的基本价值取向与商人这种趋利的心理恰恰十分吻合。公司法……必须致力于推动企业和竞争，应体现公司不同参与人的利益平衡的现代理念，且应采纳赋权型规则和推定型规则为主，以强制性规则为辅的妥适规制模式……它应该为商业群体提供有效的工具，从而在一个规范且自律的氛围内自由发展。我们需要一个便利的模式来开通社会资源和财富创造的渠道。我们的公司法应该提供最大限度的自由空间，并以必要的透明度配合，来确保负责地并自律地利用这一自由度。它应能使我们的公司可以在全球市场上竞争。总之，我们的目标：构建符合竞争经济的现代公司法。商法规范的技术性特点是效益优先产生的法律规范原因。商法作为市场经济的基本法，对市场活动进行直接调整，可以说市场经济的基本内容、基本规则及基本运作方式翻译成法律语言就构成了商法规范。所以，有什么样的市场交易方式和市场交易内容，就相应有什么样的商法规范进行调整。由此决定了商法规范必然具有很强的操作性、技术性，即商法规范中必然包含大量的技术性规范，这些技术性规范的设计大多是出于对市场主体营利性行为的保护。并且这些技术性规范并不能简单地凭伦理道德意识就能判断其行为效果。商事法律的这种技术性规范特点迥异于民事法律偏重于伦理性规范特点，其目的只是为商法的营利性提供便捷的通道，以实现效益最大化。效益与公平是公司资本制度安排从而也是公司资本制度存在和演进的基本动因。事实上公司资本制度的设立与演进也正是公平和效益合力作用的结果。经过长期的实践和演进，迄今为止，世界各国公司法已经设计和确认了相互联系又相互独立的三种公司资本制度，即法定资本制、授权资本制和折衷资本制。