电子商务法论述.doc

第一章 分析电子商务主要立法模式的优缺点并提出你的看法：首先介绍两个立法模式的观点，然后分析各自优缺点，最后提出你的看法，然后提出理由。对于电子商务的立法模式，我国学者历来有两种不同的观点，一种认为应当先分别立法再综合立法，另一种主张先综合立法再分别立法，即形成电子商务立法的综合思路，先出台电子商务基本法，然后对各个具体问题制定单行规则。 分析电子商务法的法律框架体系的基本内容：电子商务法的基本框架应当由《电子商务法》与配套的法律规范构成。配套法律规范大致包括以下几个方面：电子商务经营规范，电子合同法律规范，电子签名法律规范安全认证法律规范，电子支付法制规则，电子商务税收法律规范，网络商务的知识产权保护法，网络商务中的个人隐私保护问题，电子商务纠纷处理机制的法律规范。 第三章 1阐述电子代理人的有效要件。（1）电子代理人的主体要件：电子代理人归属者的主体要件一般应有以下方面：有自己的名称；有必要的财产；有固定的经营场所；能够独立地承担民事责任；依法成立；具备保证电子代理人正常运作的技术条件和人员条件；具备完善的网上企业信息披露制度和客户的资料保密制度；在近3年内无违法经营记录。（2）电子代理人的程序要件：电子代理人的程序要件是指电子代理人的使用不能妨碍交易真实身份和意思的表达，并应能够提供检视的手段。因此，电子代理人的程序要件至少要能实现以下功能要求：A.电子代理人应当显示的其最终支配人的基本信息。包括其归属者的名称，住所，资本情况，经营情况等。B.能提供审查要约或承诺内容的机会。美国《同一计算机信息交易法》第112条就规定了电子代理人应提供条件审查机会。我国消费者权益保护方面的法律法规在这方面应予以明确规定。在合同法方面，可以考虑通过对《合同法》第42条“有其他违法诚实信用原则的行为”进行司法解释的方式填补漏洞。C.能提供检查电子代理人归属的机会。D.能提供审查参见条款的连接机会。E.能提供交易对象中断自动交易，实行人工介入协商的机会。F.能防止交易信息进行被非法截取，修改，破坏。G.能对交易信息进行自动储备备份。H.其他按照法律法规规定或者交易双方事先约定的功能。 2阐述合同成立与合同生效的区别：所谓合同的成立，是指订约当事人就合同的主要条款达成合意，即双方当事人意思表示一致；而所谓合同的生效，是指已成立的合同在当事人之间产生了一定的法律约束力或称法律效力。一般认为，二者的区别表现在以下几个方面：（1）它们处于两个不同的阶段，属于两个不同的制度范畴。虽然合同的成立与生效在起始时间上往往很难区分开来，但从逻辑分析的角度来讲，它们毕竟是处于两个不同的阶段，合同成立是判断合同生效的前提，合同只有在成立以后，才谈得上生效问题。（2）它们的构成要件不同，合同的成立，要求具备两个或两个以上的缔约人，通过要约和承诺的程序，符合一定的形式要求，意思表示达成一致，即为成立，从本质上讲就是符合承诺生效的要件。合同的生效，应具备的条件是：A.具备合法的缔约人。B.缔约双方意思表示自愿，真实，一致；C.合同的内容和形式合法。对于有些合同的生效还须具体特殊要件，也称型形式要件。这些合同主要包括两种情形：一是当事人根据《合同法》第45条，第46条的规定所订立的合同，在所附条件成就时或所附生效时间到来时，合同才能生效，即当事人根据《合同法》第45.46条的规定：“附生效时间的合同，自条件成就时生效。”“附生效期限的合同，字期限届至时生效”；二是《合同法》第44条第2款所规定的，即依照法律，行政法规定应办理批准，登记等手续生效的，在办理，登记等手续时，合同才能生效。（3）它们产生的法律效果不同。合同的成立仅仅是反映当事人的意志，如当事人之间的合意符合国家的意志，将被赋予法律约束力；否则，不仅不能在当事人之间产生法律约束力，而且还要承担法律责任。合同不成立，是指合同当事人就合同主要条件未达成一致意见，对于不成立的合同，有过失的一方当事人应根据缔约过失责任制度，赔偿另一方所遭受的经济损失。合同不成立只能产生民事责任而不能产生其他法律责任。无效合同在性质上违反了国家强制性的规定，故它不仅产生民事责任，而且还能引起其他法律责任。如民事法律制裁责任和行政责任，甚至是刑事责任。 第四章论述题 1.阐述我国《电子签名法》主要内容，特点和不足。 （1）我国电子签名法包括五章三十六条。首次赋予可靠的电子签名与手写签名或盖章具有同等的法律效力，并明确了电子认证服务的市场准入制度。在第一章的总则中，对电子签名做出了规范，其中第二条指出，本法所称电子签名，是指数据电文中以电子形式所含，所附用于识别签名人的身份并表明签名人认可其中内容的数据。其中数据电文是指以电子，光学，磁或者类似手段生成，发送，接收或者储存的信息。根据中国电子商务发展的实际需要和实践中存在的问题，《电子签名法》