法治社会中的_法律上的人_的哲理思考_读拉德布鲁赫_法律上的人_有感.pdfVIP

·书评 ·随笔 ·　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　　 法治社会中的“法律上的人”的哲理思考 ———读拉德布鲁赫《法律上的人》有感 严存生 　　[ 内容摘要] 　德国法学家拉德布鲁赫认为 ,法律是随着人类社会历史类型的变化而发 展 ,不同类型的社会有不同类型的人性和对人性的不同观点 ,也会产生不同类型的法 。他把 人类社会的历史分礼俗社会时代 、自由权利时代和社会法时代 , 由此产生了民俗法 、官吏法和 社会法 。现代法治社会的人基本上是社会法类型的人 ,在全球化时代应有全球化 、多元化和 新权利的意识 ,而那种认为法治社会的法应以“人性恶”为基础的观点是值得商榷的。 　　[ 关 键 词] 　法律上的人 　法治与人性 从人的本性的角度思考法律问题已是西方法学的一个传统 ,他们往往从人性中寻找法律的客观基础 , 或者认为法的产生来源于人的某种属性 ,或者认为法的存在是为了补救人性的某些弱点 ,读来饶有兴趣 。 而在众多的论述中 ,拉德布鲁赫的《法律上的人》一文 ,一改人性不变的传统观点 ,发表了许多有见地的看 法 ,触发了我们的深思 ,现将初步的感想陈述如下 。 　　一 、拉德布鲁赫在《法律上的人》中对人性与法律关系的论述 拉德布鲁赫在 1927 年所写的《法律上的人》一文中 ,关于法与人性的关系提出了深刻的见解 ,即法律是 随着人类社会历史类型的变化而发展的 ,不同类型的社会有不同类型的人性和对人性的不同观点 , 因而会 产生不同类型的法 。他认为 ,人类社会的历史大体可分为 3 个阶段 , 即古代的礼俗社会时代 、近代的自由 权利时代 、现代的社会法时代 , 由此产生了3 种类型的法 ,即民俗法 、官吏法和社会法 。下面分别介绍 : ( ) ( ) ( ) 一 古代 ———礼俗社会 die gemeinschaft 及其民俗法 Volksrecht 他认为 ,在古代社会 , 由于人存在于各种血缘性的社会组织之中 , 尚未取得身份的自由,所以没有现代 人的自由意识和权利意识 ;加上人的智力还没有发达到能够 自觉地制定法律的程度 ,所以那个时代尚没有 制定法 ,法律只是隐含在风俗习惯之中。他说 ,如“日尔曼古代社会时期 ,法 、习俗 、伦理 、宗教是融为一体 的 ,法同时是先民的智慧 , 民族良知的声音 ,神的意志 ,因此它不是通过人类的立法制定的。法的养成是在 ( ) ( ) ① 各种法书 Rechtsbuecher 和智判询答 Weistuemer 中进行的”。 因此 , “这样的法律时代呈现在我们面前 , 最有特色而又司空见惯的 ,是那些渗透着义务 、承载着义务的权利 ,那些满足按照义务要求履行之期待的 权利 。这些权利应当是安全地起作用的 ,因此它们以习俗 、以宗教为规定的前提 ,而该宗教是与义务 、与人 ( ) 之血脉相系的礼俗社会 die Gemeinschaft 密切相关的。事实上 ,中世纪的经济制度连同其国家制度 ,均建立 ② 在这些人类的观念之上 。” 这就是说 ,在古代习惯 ,它对人们权利的保护是通过对其义务的规定而实现 ① [德]拉德布鲁赫 :《法律智慧警句集》,舒国滢译 ,中国法制出版社 2001 年版 ,第 152 页 。 ② [德]拉德布鲁赫 :《法律智慧警句集》,舒国滢译 ,中国法制出版社 2001 年版 ,第 143 页 。 98 ( ) 华东政法学院学报 　　　　　　　　　　　　　　　　　　　2004 年第 6 期 总第 37 期 的。这是因为 ,这个时代的人还没有从血缘共同体 ,如家庭 、部族等中独立出来 。他认为 ,反映这一时期人 的本性的最典型的社会 ,还没有现代意义的立法者 , 因而法律并不是由特定的个人制定出来的 ,而是在长 期的社会实践中逐渐形成的 ,法律所表达的是无意识的全体人民的共同意志 ,其表现形式是风俗法律制 度 ,即