抵押权之特性90不动产.PDFVIP

第三篇 第六章 抵押權 3-71 【擬答】 被徵收土地之所有權人對於其土地之權利義務，於應受之補償發給完竣 時終止。故此例中，乙已取得A地之所有權，不以辦理登記為必要。民 法§759之登記，乃為宣示之登記、相對之登記，在登記之前，物權之 變動效力即已發生，不過不經登記，當事人不得處分而已。 繼承為一種事實，非屬法律行為，與交易安全無關，故信賴土地登記而 辦理繼承者，其善意並不受保護，不發生善意取得之問題。因此丙不能 主張其不知A地被徵收而辦理繼承登記，已善意取得該地之所有權。 丙以其名義登記之土地為丁設定抵押權，係屬無權處分。但依土地法 §43規定（登記之絕對效力），丁如善意信賴登記之土地為丙所有，而 設定抵押權者，仍能取得其權利。 ＊＊＊＊ 四、抵押權之特性 （90不動產） 從屬性： 抵押權乃就抵押物賣得價金優先受清償之權利（民§860 ），必從 屬於債權而存在。 將來實行抵押權拍賣抵押物時，以被擔保之債權合法存在為前提。 我國民法關於抵押權從屬性之規定（民§870 ）： 抵押權不得由債權分離而讓與。 抵押權不得由債權分離而為其他債權之擔保。 不可分性： 抵押權人，於其債權未受全部清償前，得就抵押物之全部行使其權 利，此即抵押權之不可分性。 我國民法之有關規定： 抵押之不動產如經分割，或讓與其一部，或擔保一債權之數不動 產，而以其一讓與他人者，其抵押權不因此而受影響（民 §868 ）。 以抵押權擔保之債權，如經分割或讓與其一部者，其抵押權不因 此而受影響（民§869 Ⅰ）。 3-72 民法（概要） 民法 §869 Ⅰ之規定，於債務分割或承擔其一部時適用之（民 §869 Ⅱ）。 物上代位性 （民§881 ）：  抵押權除法律另有規定外，因抵押物滅失而消滅。但抵押人因滅失 得受賠償或其他利益者，不在此限。 抵押權人對於前項抵押人所得行使之賠償或其他請求權有權利質 權，其次序與原抵押權同。 給付義務人因故意或重大過失向抵押人為給付者，對於抵押權人不 生效力。 抵押物因毀損而得受之賠償或其他利益，準用前三項之規定。 範例 2 何謂抵押權之從屬性及不可分性？請分別釋明之。 【擬答】 從屬性： 所謂抵押權之從屬性，是指抵押權須從屬於債權而存在，其成立以 債權成立為前提，並因債權之移轉而移轉，因債權之消滅而消滅，乃因 抵押權之擔保物權之性質而來。換句話說，抵押權是為了擔保特定或可 得特定之債權而設定的擔保物權，故必該債權存在，抵押權方能發揮擔 保之效果，而為發揮其擔保之效果，故需隨債權之移轉而移轉，至於債 權消滅後，由於所擔保之債權已消滅，抵押權亦無存在之必要。 故若抵押權所擔保之債權不存在，抵押人可請求塗銷抵押權登記； 若係附有抵押權之債權移轉時，受讓人可要求讓與人一併移轉登記抵押 權；若債權因清償或其他原因而消滅時，抵押權亦隨同消滅，抵押權人 不得對抵押物強制執行，抵押人可塗銷抵押權之登記，抵押權之此種性 質，謂之抵押權之從屬性。 不可分性： 所謂抵押權之不可分性，是指抵押權所擔保之債權未全部受清償 前，抵押權人可就抵押物之全部行使權利。亦即，即使擔保債權經分割 為數個債權、一部清償或消滅，抵押權仍為擔保各部分之債權或餘存之 第三篇 第六章 抵押權 3-73 債權而存在；抵押物縱經分割或一部滅失，分割後之各部分或餘存之部 分，仍為擔保全部債權而存在。 故若一附有抵押權之債權，分別部分移轉給甲、乙二人，