不动产优先权法律问题研究(定稿).docVIP

摘 要 本文以不动产为视角系统研究了优先权制度，对优先权的名称、特征和种类，特别是对有较大争议的性质问题进行了深入探讨。用比较法的研究方法系统研究了各种不同类型的不动产优先权，分析了不动产优先权的顺位及其与其他权利的关系，阐述了优先权制度的功能和价值，提出了优先权制度的立法建议。 【关键词】：【中图分类号】Abstract The real estate for a game of the priority research and priorities of the name and characteristics and kinds, especially in the nature of a controversial issue. in comparative law to the research methods of the system study of different types of analysis of real estate priority of priorities of the line and the other rights and the priority of the system function and value and priority of the system of legislative proposals. 【Key words】priority，the real estate priority ， function and value concept ， legislation 【CLC number】D9 在日本法上，作为法定担保特权的留置权与先取特权并不冲突。日本民法的留置权是指他人的物的占有者在持有其物而产生债权的情况下，在其债权得到偿还前可以留置其物的权利。其特点表现为：第一，留置权人在其债权没有受到偿还的情况下，最终没有以该物直接受偿还的优先受偿权，只是对其他债权人以及拍卖的买受人可以在得到偿还前拒绝返回留置物。［19］第二，“债权的发生与该物有牵连关系”，即债权是由物本身产生的，［20］且债权与物的返回义务是由同一法律关系及事实关系（生活关系）而产生的；第三，债权人必须占有“他人的物”。不难看出，日本民法上的留置权虽然是由法律直接加以规定的，但债权人并无优先受偿的直接效力，即使是债权人对留置物行使“留置”的权利，也还要受“债权人的债权必须是基于留置物而产生”以及“债权人必须已经占有该物”等条件的限制。故这种制度虽然有其存在的合理性与必要性，［21］但还难以担当保护特定债权人的债权，以维护实质公平的重任。在这种情况下，先取特权（优先权）制度就运而生。日本民法中的法定担保物权只有留置权和先取特权两种，没有法定抵押权与法定质权的规定，而作为法定担保物权之一的留置权因为自身特点的限制，难以担当保护特种债权的重任；故从立法上看，有先取特权制度存在的空间，避免了体系上的矛盾和内容上的重复之嫌，名正言顺地扛起了维护公平、正义的大旗。因此可以说，从制度设计上看，日本民法上的先取特权较之法国民法典中优先权与法定抵押权并列的情况，更为科学。 日本民法典第二编第八章分为四节（第303~341条），分别对先取特权的内容、种类、顺位及效力作了详尽的规定。依其规定，先取特权法律所规定的特殊债权人，可以以债务人的一定财产得到优先偿还的法定担保物权，是根据法律当然发生的“特权”。［22］ 日本学者认为，认可特权制度的意义，在于对特殊的债权给予特别保护，其理由或是公平的立场，或者作为当事人的意思的推测，或是出于社会政策的考虑等。根据日本民法的规定，其先取特权分为一般先取特权、动产先取特权和不动产的先取特权三种。一般先取特权中债权人对于债务人的总财产有优先受偿权，具体包括因公益费用、受雇人的报酬、殡葬费用、日用品的供给而产生的先取特权。动产先取特权，指是有因下列各项原因而产生债权者，于债务人的特定动产上有先取特权：1不动产的租赁；2旅店的宿泊；3旅客或货物的运送；4公务员职务上的过失；5动产的保存；6动产的买卖；7种苗或肥料的供给；8农工业的劳役（第311~324条）。不动产先取特权，是指有因下列各项原因产生债权者，于债务人的特定不动产上有先取特权：1不动产的保存；2不动产的工事；3不动产的买卖。所以，先取特权是日本民法中一项非常完善的法定担保物权制度，优先权制度也完成了从罗马法上的萌芽到法国民法典上的确立与发展，再到日本民法典上的完善这样一个历史过程。 二、优先权的概念与特征 法国民法和日本民法都对优先权作了定义。法国民法第2095条规定：“优先权是指，依据债权的性质，给予某一债权人先于其他债权人，甚至先于抵押权人，受清偿的权利”。日本民法第303条规定：“先取特权人，依本法及其他法律的