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建筑工程合同索赔
第9章 索赔9.1 概述 一、索赔的概念 索赔是指在合同的实施过程中,根据法律法规、合同规定及惯例,合同一方对非由于自己的过错,而是属于合同对方造成的,且实际发生了损失,向对方提出给予补偿或赔偿的要求。施工索赔是双方面的,既包括承包商向业主的索赔,也包括业主向承包商的索赔。索赔属于经济补偿行为,而不是惩罚;索赔是双方合作的方式,而不是对立。 二、 索赔的原因 索赔常常起因于非承包商的责任引起的干扰事件。在现代承包工程中,特别在国际承包工程中,索赔经常发生,而且索赔额很大。 干扰事件是承包商的索赔机会。 §9.1 概述 业主违约 合同文件缺陷 设计、地质资料不准或错误 计划不周或不当的指令 不利的自然灾害和不可抗力因素 §9.1 概述 三、索赔的作用 (1)保障合同的正确实施,维护市场正常秩序。 (2)索赔是落实和调整合同双方经济责权关系的有效手段,索赔是最终的工程造价合理确定的基础。 (3)索赔是合同和法律赋予施工合同当事人的权利。 (4)索赔有助于我国建筑业从业人员更快地熟悉国际惯例,熟悉掌握索赔和处理索赔的方法与技巧,有助于对外开放和对外工程承包的开展 §9.1 概述 四、索赔的分类 1.按索赔的要求分 工期索赔(要求延长合同工期) 费用索赔(要求经济赔偿) 2.按干扰事件的性质分 工期拖延索赔 不可预见的外部障碍或条件索赔 工程变更索赔 工程终止索赔 其他索赔 3.按索赔的起因划分 4.按索赔的处理方式划分 §9.2 索赔的处理 一、索赔解决的工作程序 索赔工作分为两个阶段,即内部处理阶段和解决阶段 内部处理阶段:在干扰事件发生后,承包商必须抓住机会,迅速作出反应。对干扰事件进行调查,分析干扰事件的原因和责任,收集数据,计算索赔值,起草索赔报告。 解决阶段:承包商在合同规定的时间内向监理工程师和业主提交索赔报告,进入索赔解决。双方通过谈判、调解或仲裁,最终就争执的解决办法达成一致。 §9.2 索赔的处理 二、索赔证据 索赔的证据是在合同签订和合同实施过程中产生的用来支持其索赔成立或和索赔有关的证明文件和资料。 索赔证据是关系到索赔成败的重要文件之一。在合同实施过程中,资料很多,面很广。索赔管理人员需要考虑监理工程师、业主、调解人和仲裁人需要哪些证据,哪些证据最能说明问题,最有说服力。如果拿不出索赔证据或证据不充分,则索赔要求往往难以成功或被大打折扣。或者拿出的证据漏洞百出,前后自相矛盾,经不起对方的推敲和置疑,不仅不能促进自方索赔要求的成功,反而会被对方作为反索赔的证据,使承包商在索赔问题上处于极为不利的地位。 §9.4 索赔的解决 一、索赔的解决方法 和解 调解 仲裁 诉讼 §9.4 索赔的解决 二、索赔的解决程序 按照我国《建设工程施工合同文本》(GF—1999—0201)的规定,发生索赔事件后承包人可按下列程序以书面形式向发包人索赔: (1)索赔事件发生后28天内,向工程师发出索赔意向通知; (2)发出索赔意向通知后28天内,向工程师提出延长工期和(或)补偿经济损失的索赔报告及有关资料; (3)工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后,于28天内给予答复,或要求承包人进一步补充索赔理由和证据; (4)工程师在收到承包人送交的索赔报告和有关资料后28天内未予答复或未对承包人作进一步要求,视为该项索赔已经认可; (5)当该索赔事件持续进行时,承包人应当阶段性向工程师发出索赔意向,在索赔事件终了后28天内,向工程师送交索赔的有关资料和最终索赔报告。索赔答复程序与3、4规定相同。 §9.5 反索赔 一、反索赔概念 业主反索赔是指业主向承包商所提出的索赔,由于承包商不履行或不完全履行约定的义务,或是由于承包商的行为使业主受到损失时,业主为了维护自己的利益,向承包商提出的索赔。 二、反索赔的内容和措施 反索赔的内容包括防止对方提出索赔反击对方的索赔要求。防止对方索赔,首先要防止自己违约,要按合同办事。当干扰事件一经发生,就应着手研究,收集证据,一方面作索赔处理,另一方面又准备反击对方的索赔。反击对方索赔就是要找出对方索赔事件的薄弱点,收集证据进行反击。 §9.5 反索赔 二、反索赔的内容和措施 最常见的反击对方索赔要求的措施有: (1)用索赔对抗索赔,使最终解决双方都作让步,互不支付; (2)反驳对方的索赔报告,找出理由和证据,证明对方的索赔报告不符合事实情况、不符合合同规定、没有根据、计算不准确,以推卸或减轻自己的赔偿责任,使自己不受或少受损失。 在实际工程中,这两种措施都很重要,常常同时使用。索赔和反索赔同时进行,即索赔报告中既有索赔,也有反索赔;反索赔报告中既有反索赔,也有索赔。攻守手段并用会达到很好的索赔效果。 反索赔的基本原则必须以事实为根据,以合同为准绳,实事求是地认可合
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