FIDIC条款在我国内地使用中的法律问题综述.doc

FIDIC条款在我国内地使用中的法律问题综述 ????“FIDIC合同条件”是由咨询工程是由联合会组织主持编撰的合同的总称，主要为国际工程建设各方主体缔约提供便利，是FIDIC组织多年来努力协调国际工程建设各方法律关系成果的集中体现。FIDIC合同条件有如下几类：一是为雇主与承包商之间缔约提供的东西，即《FIDIC土木工程施工合同条件》，因其封皮呈红色而取名“红皮书”，有1957、1969、1977、1987、1999五个版本，1999新版“红皮书”与前几个版本在结构、内容方面有较大的不同；二是为雇主与咨询工程师之间缔约提供的东西，即《FIDIC/咨询工程师服务协议书标准条款》，因其封面呈银白色而被称为“白皮书”，最近版本是1990年版，它将此前三个相互独立又相互补充的范本IGRA-1979-DS、IGRA-1979-PI、IGRA-1980-PM合而为一；三是为雇主与电气/机械承包商之间缔约提供的范本，即《FIDIC电气与机械工程合同条件》，因其封面呈黄色而得名“黄皮书”，1963年出了第一版“黄皮书”，1977年、1987年出两个新版本，最新的“黄皮书”版本是1999年版；四是其他合同东西，如为总承包商与分包商与分包商之间缔约提供的范本，《FIDIC土木工程施工分包合同条件》，为投资额较小的项目雇主与承包商提供的《简明合同格式》，为“交钥匙”项目而提供的《EPC合同条件》。上述合同条件中，“红皮书”的影响尤甚，素有“土木工程合同的圣经”之誉。????随着我国企业参与国际工程承发包市场进程的深入，越来越多的建设项目、特别是项目业主为外商的建设项目中，开始选择适用FIDIC合同文本。中国的建筑施工企业开始被迫地接触这上百页合同文本中的工程师、投标保函、履约保函、业主支付保函、预付款保函、工程保险、接收证书、缺陷责任期等国际工程建设的新概念，从北京城建集团接触第一个FIDIC合同文本开始，逐步在越来越多的工程建设中得到推广和使用，并与我国建筑市场改革开放相对接，对中国的建设体制产生影响和冲击，最典型的体现就是《建设工程施工合同》1999建设部示范文本，抛弃了多年来延用的模式，变为和FIDIC框架一致的通用条款与专用条款，并采用工程师，而今年7月1日起开始实施的《建设工程工程量清单计价规范》，更是对旧的量价合一的造价体系的告别。中国的建设市场正在大踏步地和国际建设市场融为一体。????从对FIDIC合同条件的介绍翻译和推广，到FIDIC合同对我国工程建设管理体制的变革产生重大影响，从少数从事国际工程承包大企业在国际市场上的了解运用，到在内地一般工程承发包中的接受和使用，FIDIC合同在我国内地的影响也经历了由浅入深的过程。????然而，正如一个连体儿被分为两个独立体所要面临的困难和问题，要把两个独立的婴儿变成一个连体儿也同样面临痛楚。虽然中国建设主管部门在下决心快步地推行多项改革措施，但由于旧体制下诸多旧观念的根深蒂固，同时，金融、担保、保险等相关配套环节、配套市场的掣肘，要实现充分对接还需要一个过程。????另一方面，FIDIC合同条件虽经40多年的不断完善，但要在中国得到推广，也必须和中国的建筑市场相适应，及时反映中国相关法律、法规、政策的变化，否则，就无法在中国这一潜力巨大的市场上保持久的生命力，无法在中国的沃土上绽放出艳丽的花朵。????事实上，由于这种种原因，FIDIC合同文本目前在中国大陆的适用过程中，还是存在不少问题。目前内地工程项目中采用的大多是香港版的FIDIC条款，由于FIDIC条款自身的特性，如受英美法律传统的影响、“工程师”的作用、工程量清单的使用等等，与我国现有的法律机制存在一定的差异，加上内地项目使用FIDIC条款仍处于深度摸索阶段，期间出现一些问题、障碍也在所难免。????FIDIC制定了工程招标投标程序，这些内容并不针对特定的法律制度，具有明显的自由经济色彩，很少涉及政府干预工程。但是，我国的情况显然特殊，政府干预工程建设招标投标的行为普遍被认为是有意和必须的。比较两者的差异，对内地项目使用FIDIC合同也许是有益的，对在华从事服务的境外工程咨询公司尤为必要。????FIDIC合同强调“工程师”的作用，提倡对“工程师”进行充分授权，让其“独立公正地”工作。目前，建设单位对作为“工程师”的第三方－工程咨询/监理方信任不够充分，对“工程师”往往授权不足，多方制肘，这使得FIDIC合同条款的特色难以发挥。此外，在脱胎于FIDIC合同机制的我国建设监理制度下，我国的监理工程师难以发挥FIDIC条件下的“工程师”作用。????采用工程量清单进行计价和结算，是FIDIC合同的另一重大特色，自今年7月1日起，我国工程项目采用工程量清单的法律障碍并不存在，但技术和管理方面的障碍则十分凸显。????